Дипломная работа icon

Дипломная работа


Смотрите также:
Дипломная работа студента 544 группы...
Настоящая дипломная работа посвящена фольклору русским и чешским народным танцам...
Дипломная работа по теме...
Дипломная работа должна включать следующие разделы...
Дипломная работа по истории...
Дипломная работа по теме...
Дипломная работа...
Дипломная работа...
Дипломной работы  определяется  студентом совместно с его научным руководителем и представляется...
Дипломная работа выполнена на тему: «Ресторанный комплекс при клубе знаменитых людей: ресторан...
Методические рекомендации по написанию дипломной работы Специальность 080...
Методические указания по дипломному проектированию дипломная работа по учебной дисциплине...



Загрузка...
страницы:   1   2   3   4
скачать


НЕГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВОЛГОГРАДСКИЙ ИНСТИТУТ БИЗНЕСА

Юридический факультет


Кафедра гражданского права и процесса


ДИПЛОМНАЯ РАБОТА





Выполнил:


Научный руководитель:

ВОЛГОГРАД

2007

СОДЕРЖАНИЕ


Введение …………………………………………………………………………… 3


ГЛАВА 1. ОБЩИЕ ВОПРОСЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО

ПОЛОЖЕНИЯ АДВОКАТСКИХ ФИРМ.

    1. История создания адвокатских фирм …………...……………………… 5

    2. Юридический статус адвокатских фирм .…………………………….. 21


^ ГЛАВА 2. ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ АДВОКАТСКИХ ФИРМ.

    1. Адвокатский кабинет …………………………………………...……….. 23

    2. Адвокатское бюро …………………………………………….………….. 47

    3. Коллегия адвокатов ..……………………………………………....…….. 53

    4. Юридическая консультация ……………………………………….…… 64


Заключение ………………………………………………………………………. 67


Список использованной литературы ………………………………………… 69


ВВЕДЕНИЕ


Актуальность темы. Проблемы гражданско-правового положения адвокатских фирм, их создания, организации и деятельности представляют значительный научный и практиче­ский интерес. Объясняется это несколькими причинами.

Во-первых, на протяжении истории России институт адвокатских фирм пережил многочисленные изменения и в последние десятилетия подвергся радикальным преобразованиям. Изменилась как гражданско-, арбитражно-, административно- уголовно-процессуальное законодательство, регулирующее правовое положение адвоката, а также специальное законодательство об адвокатских фирмах, касающееся их организации и деятельности. Сам факт систематического преобразования этого института свидетельствует о том, что вполне удовлетворительной и соответственно стабильной модели института адвокатских фирм ранее не было найдено. Вопрос о том, насколько удачна последняя концепция правового регулирования организации и деятельности адвокатских фирм в России, предусмотренная в новом российском законодательстве и составляет предмет современных исследователей.

Во-вторых, не для кого не секрет, что удовлетворительное и эффективное функционирование системы правосудия невозможно без предоставления соответствующего статуса всем ее участникам, в том числе – адвокатам. Успешность деятельности последних безусловно во многом зависит от правового положения фирм, в которых адвокаты работают. Проблемы правового регулирования организации, структуры и т.п. адвокатских фирм оказываются в этом отношении решающими. Без радикальных изменений в этой области едва ли можно было полагать, что основные цели судебной реформы, осуществляемой в последнее десятилетие, могут быть достигнуты.

В-третьих, многочисленные публикации по данной теме, хотя и отличаются объемностью, но в значительной части ограничиваются подробными, но общими рассуждениями. Данные практики функционирования адвокатских фирм не получают достаточно обоснованных научных объяснений, деятельность многих структурных элементов адвокатских фирм оказывается неэффективной, а порой и конфликтной. Часто не обеспечиваются права и интересы и основного действующего звена адвокатуры – адвокатов. Широко известные отечественные адвокаты (Кучерена, Падва, Резник и другие) бывают биты не только в полемических поединках, но и преследуются правовыми и неправовыми средствами. Вместе с тем, известна проблема и злоупотреблений в деятельности самих адвокатов. В результате возникает понимание необходимости совершенствования правового регулирования адвокатских фирм, в рамках которых возможны не только гарантии деятельности добросовестных адвокатов, но и привлечение к ответственности недобросовестных.

В разное время проблемам гражданско-правового положения адвокатских фирм в России посвятили свои работы многие исследователи. В их числе можно отметить научные исследования следующих авторов: Ануфриев В.М., Бойков А.Д., Васьковский Е.В., Ватман Д.П., Елизаров В.А., Капинус Н.И., Кучерена А.Г., Пашин С.А., Сергеев В.И., Смоленский М.Б., Трунов И.Л., Чашин А.Н. и другие. Вместе с тем, практика организации и деятельности адвокатских фирм показывает, что существующая модель правового регулирования адвокатуры России далека от идеала, некоторые элементы структуры этого института не вполне согласованы, имеют место деформации в системе организации, компетенции, порядка создания и деятельности, существуют проблемы взаимодействия даже в рамках корпоративных интересов между различными организациями адвокатов.

^ Объект и предмет исследования. Объектом исследования в настоящей работе выступает гражданско-правовое положение адвокатских фирм как организационно-правовых форм деятельности адвокатов. В содержание предмета исследования вошли: история создания адвокатских фирм, общая характеристика их правового статуса, а также правовое положение отдельных видов адвокатских фирм.

^ Методологические основы исследования. Методологическую основу исследования составили различные методы правового анализа: диалектический, системный, логический, функциональный, сравнительно-правовой, формально-юридический. Кроме того, использованы научные публикации по истории и современной организации адвокатуры, гражданскому праву, гражданскому, арбитражному, уголовно-процессуальному праву, изложенные в работах следующих авторов.

^ Цели и задачи. Цель настоящей работы – комплексное исследование гражданско-правовых аспектов организации адвокатских фирм. Для достижения этой цели решаются следующие задачи: характеризуется история создания адвокатуры в России, рассматриваются общие положения юридического статуса адвокатских фирм, анализируются правовые статусы отдельных видов адвокатских фирм.

Структура работы. Представленная работа включает введение, две главы, заключение и список использованной литературы.


ГЛАВА 1


^ ОБЩИЕ ВОПРОСЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ

АДВОКАТСКИХ ФИРМ


    1. ИСТОРИЯ СОЗДАНИЯ АДВОКАТСКИХ ФИРМ


Адвокатура России в период до судебной реформы 1864 года. Впервые о поверенных (прообраз современного адвоката) в письменной форме упоминается в Псковской и Новгородских судных грамотах (законодательные акты XV века).1 По Псков­ской грамоте услугами поверенных могли воспользоваться женщины, старики, инвалиды и монахи.

Облеченные властью не могли быть поверенными (уже тогда адвокат не мог состоять на государственной службе), чтобы ис­ключить их влияние на суд.

По Новгородской судной грамоте услугами поверенных мог воспользоваться любой желающий. Это положение так же закреплено в судебнике 1497 года, а уже в судебнике 1550 года были определены правила проведения су­дебного поединка и запрещалось посторонним в него вмеши­ваться, под угрозой наказания. Соборное уложение 1649 года развивает права поверенных, упо­миная о них в нескольких статьях. Причем во всех этих документах говорится о институте по­веренных как о существующем, так что он не был создан этими документами, а действовал до их появления.

Слово "адвокат" как термин в России впервые был употре­блен в 1716 году в Воинских уставах Петра I. Одна из глав имено­валась "Об адвокатах и полномочных" и определила их полно­мочия и задачи.2

С этого периода и до судебной реформы 1864 года законодатель предпринимал меры по упорядочению деятельности профессио­нальных ходатаев и эти меры шли по различным направлениям. К ним относятся:

  1. адвокатура Западного края;

  2. институт депутатов при следствиях;

  3. введение института присяжных стряпчих при коммерче­ских судах в 1832 году.

Рассмотрим эти институты более подробно.

^ Адвокатура Западного края. Западным краем в Российской империи XIX – начала XX века именовались девять губерний западной части европейской Рос­сии – 6 белорусских и литовских (Северо-западный край) и 3 украинских (Юго-западный край), присоединенных в конце XVIII века от Речи Посполитой.

В западных губерниях адвокаты находились при всех судах: главных (губернаторских) и низших (уездных и городских), и не только при светских судах, но и при духовных.

Адвокатура была организована и действовала на основе поль­ских конституций 1726 и 1764 годов и литовского Статута.

Требования к адвокату были следующие:

  • адвокат должен быть природным дворянином;

  • иметь поместье;

  • не быть замеченным ни в каком пороке;

  • знать законы;

  • выполнять данную присягу.

Молодые люди, которые посвящали себя адвокатуре, назы­вались аппликатами (учениками) и готовились к званию адво­ката под непосредственным руководством старших, опытных адвокатов (меценатов). Меценаты брали на себя ответствен­ность за своих учеников перед судом и законом, имели право брать их с собой в суд. В отдельных случаях меценаты имели право посылать вместо себя в суд способных учеников, но под свою ответственность. Этот институт просуществовал до 1840 года.

^ Институт депутатов при следствиях. В соответствии с законами Российской империи по делам, в которых обвиняемые были лицами духовного или воинского звания, купцы и т.п., т.е. люди, принадлежавшие по своему званию к какому-либо ведомству, то в качестве лиц, их пред­ставляющих, могли допускаться депутаты от этих ведомств. Помещики могли быть депутатами своих крестьян. При депу­татах должны были производиться допросы и все следственные действия. В виде исключения без депутата проводились:

  1. первоначальные следственные действия;

  2. исследование происшествия по "горячим" следам.

Депутаты делились на постоянных и временных. Постоянные депутаты – депутаты от лиц духовного звания, мещанства и купечества, выделяемые этими структурами для постоянного присутствия при следствиях. Остальные были временно назначенными лицами для проведения определен­ного следствия и с его окончанием утрачивали свои права.

Постоянные депутаты вызывались следователями повест­кой, а временные – через руководство своих ведомств.

Если по прибытии на место следователь не находил депу­тата, то вызывался местный волостной голова или старшина, который оставался при следствии до конца следствия или при­бытия депутата.

Права и обязанности депутатов регламентировались за­коном, согласно которому они наблюдали за следствием, его полнотой и правильностью и удостоверяли это своей подписью. В случае несогласия с каким-либо действием имели право из­ложить свое мнение, которое приобщалось к делу. Депутаты присутствовали при производстве как уголовных, так и граж­данских дел.

^ Присяжные стряпчие при коммерческих судах. Указом от 14 июля 1809 года Правительствующего сената была введена обязательная регистрация стряпчих, т.е. профессио­нальных ходатаев по коммерческим спорам.1 Так как в Россий­ских городах, где особенно была развита торговля, возникало множество споров по коммерческим делам, то для их разреше­ния были созданы коммерческие суды.

Коммерческие суды по закону от 14 мая 1832 года первона­чально были учреждены в С.-Петербурге и Москве, а затем в некоторых других городах (Одессе, Варшаве и ряде др.).

Согласно закону поверенными по делам между частными ли­цами могли быть лишь те, кто был внесен в Список присяжных стряпчих. Для внесения в список присяжных стряпчих при коммерче­ском суде желающие должны были подать в соответствующий суд прошения, а также аттестаты, послужные списки и прочие свидетельства.2

Суд, по рассмотрении представленных документов, свиде­тельств, и по делам в том суде производящимся, вносил лицо в список, или объявлял претенденту устно отказ, не обязуясь при этом входить ни в какие изъяснения о причинах отказа.

Лица, внесенные в список, давали присягу по установлен­ной форме.

Стряпчий, внесенный в список, мог быть из него исключен по усмотрению суда даже без всяких объяснений с обозначением в протоколе причин исключения.

Число присяжных стряпчих не определялось. Они не имели государственного содержания и существовали от гонораров.

Кроме перечисленных категорий следует упомянуть юрис­консультов. Юрисконсультами до 1864 года, как правило, на­зывали лиц, которые занимались частной адвокатской прак­тикой. Однако существовал и официальный институт юрисконсуль­тов. Так, согласно Положению о должности юрисконсульта императорских заводов от 7 ноября 1858 года, соответствующая должность устанавливалась "для попечения о правах собствен­ности императорских заводов, в случаях, когда они представ­ляют предмет следственного, полицейского или судебного производства".

В обязанности юрисконсульта входило: рассмотрение пере­даваемых на его заключение заводским начальством претензий заводского ведомства к другим ведомствам и лицам, а также претензий к ведомству императорских заводов; наблюдение за течением дел, возникающих в различных государственных органах, по искам заводского ведомства к сторонним лицам и искам, к самому ведомству; защита при следствии и во всех государственных органах прав императорских заводов всеми ме­рами, какие установлены законом.

Юрисконсульт мог занимать должности и в других местах, помимо ведомства императорских заводов. Данному лицу по­лагалось жалование, размер которого определял управляющий заводами, количество мест, где мог работать юрисконсульт, не ограничивалось.

Все перечисленные категории в связи с бурным ростом эко­номики после отмены крепостного права уже не могли удовлет­ворить общество и нуждались в реформе.

^ Адвокатура России в период с 1864 до 1917 года. Фундаментом реформы 1864 года и гарантом демократических принципов организации судопроизводства стал суд присяжных, который обеспечивал непосредственное участие населения в отправлении правосудия и был более демо­кратичной формой судоустройства, что позволило России уйти от инквизиционной системы процесса, господствовавшей до 1864 года, к демократической, на принципах которой действуют суды демократических государств и в настоящее время. 1

В виду стремительного развития новых экономических от­ношений (бурный рост промышленных предприятий и др.), в результате отмены крепостного права в России правительством Александра II в середине 60 годов XIX века был осуществлен ряд реформ, судьбоносных для России, во всех практически отрас­лях жизнедеятельности общества. Это военная реформа, крес­тьянская, земская, печати, школьная и др.

В этом ряду судебная реформа 1864 года заняла достойное ме­сто, оказавшись самой прогрессивной и более последователь­ной, так как введенные ею преобразования просуществовали с не­большими изменениями до 1917 года.

Эта стабильность объясняется сознанием общества в необ­ходимости создания адвокатуры как института, необходимого для обеспечения реальной независимости суда и поддержания принципов законности в ходе судопроизводства как граждан­ского, так и уголовного.

И до 1864 года, и после адвокатура существовала в нескольких формах и ее деление на присяжную и частную очень условно. Просто судебными уставами 1864 года была введена присяжная адвокатура. В организационном отношении это была высшая форма организации из существовавших в России. До этого мы уже останавливались на различных формах адвокатуры в Рос­сии, но ни одна из них не смогла выполнить свою роль и обеспе­чить общество защитниками. Положение о присяжных поверенных было впервые опубли­ковано 30 сентября 1862 года в дополнении № 78 "Сенатских ведо­мостей". Для всеобщего обсуждения было представлено около 400 замечаний, которые опубликовали в шести томах. Далее была создана комиссия из чиновников государственной канце­лярии, Министерства юстиции, Министерства внутренних дел, Правительствующего сената, представителей губернских судеб­ных учреждений и др. Всего – 30 человек. В период с 26 ноября 1862 года по 12 сентября 1864 года комиссия рассмотрела все пред­ложения и, обобщив их, внесла предложения утвердить Поло­жения в виде второй главы раздела о судебных установлениях, что и было исполнено.

Введение в действие судебных уставов произошло в торже­ственной обстановке 17 апреля 1866 года. Именно в этот день тор­жественно открылись новые суды и 27 присяжных поверен­ных были утверждены в этом состоянии. Имена многих из них вошли в золотой фонд Российской адвокатуры. Это, например, Д.В. Стасов, К.К. Арсеньев и др. Число присяжных поверен­ных постоянно росло и к 1913 году их было около 6000 человек. Имена многих из них прославили не только адвокатуру, но и Россию в целом – В.Д. Спасович, А.И. Урусов, П.Н. Алексан­дров, С.А. Адриевский, Ф.Н. Плевако, А.Я. Пассовер, Н.П. Карабчивский и др.1

Рассмотрим более подробно структуру, состав, правила при­ема и работу присяжных поверенных по Уставам 1864 года.

Присяжные поверенные состояли при судах для следующих целей:

  1. по избранию и поручению лиц, обратившихся к ним за юридической помощью;

  2. по назначению в случае необходимости советом присяж­ных или председателем суда.

Присяжными поверенными могли быть следующие лица.

1. Имевшие дипломы университетов или других высших учебных заведений об окончании курса юридических наук или о выдержанных экзаменах по этим наукам (экстернат).

2. Прослужившие не менее 5 лет по судебному ведомству на должностях, позволяющих приобрести практические навыки в производстве судебных дел.

3. Помощники присяжных поверенных, бывших таковыми не менее 5 лет.

Первое время Положение "О введение в действие судебных уставов 20 ноября 1864 года" в гл. 5 допускало в число присяжных и лиц, не соответствовавших вышеперечисленному, но если они соответствовали следующим условиям:

  1. не имеющие документ о юридическом образовании, но окончившие курс юридических наук в высших учебных заве­дениях, если они прослужили в судебном ведомстве не менее 4 лет или 5 лет, вели дела в качестве поверенных;

  2. лица, окончившие курс в высших учебных заведениях, хотя и не по юридическому факультету, или же не получившие воспитания в высших учебных заведениях, но прослужившие по судебному ведомству не менее 5 лет и в течение этого времени занимавшие не менее года должность секретаря Сената или про­чие должности не ниже 7-го класса, где могли приобрести прак­тические сведения в производстве и решении судебных дел.

В соответствии с Положением существовали условия, при которых человек не мог стать присяжным поверенным:

  1. моложе 25 лет;

  2. иностранцы, т. е. не российские подданные;

  3. объявленные несостоятельными должниками;

  4. состоящие на службе от правительства или по выборам, за исключением лиц, занимающих почетные или общественные должности без жалованья;

  5. подвергшиеся по судебным приговорам лишению или ограничению прав состояния, а также священнослужители, лишенные духовного сана по приговорам духовного суда;

  6. состоящие под следствием за преступления и проступки, влекущие за собою лишение или ограничение прав состояния, и те, которые, состояв под судом за такие преступления или про­ступки, не оправданы судебными приговорами;

  7. исключенные со службы по суду или из духовного ведом­ства за пороки, или же из среды обществ и дворянских собраний по приговорам тех сословий, к которым они принадлежат;

  8. те, кому по суду воспрещено хождение по чужим делам, а также исключенные из числа присяжных поверенных.

Чтобы стать присяжным поверенным, необходимо было по­дать прошение в совет поверенных, указав в нем необходимые, в соответствии с законом, сведения.

К прошению прилагались документы, подтверждающие об­разование, стаж и другую необходимую информацию о претен­денте.

Совет присяжных поверенных, рассмотрев представленные лицом документы и "приняв в соображение все сведения, ко­торые признает нужными", выносил постановление или о при­нятии просителя в число присяжных поверенных, о чем вы­давалось ему надлежащее свидетельство, или же отказывал в этом.

В случае принятия в присяжные поверенные приносилась присяга по правилам вероисповедания принимаемого. После того, как лицо было приведено к присяге, принятый в число присяжных поверенных вносился в список поверенных, о чем делалась соответствующая надпись на свидетельстве, вы­данном ему советом. Сообщение о принятии лица в присяжные поверенные публиковалось. Кандидатура утверждалась (или не утверждалась) мини­стром юстиции, его решение могло быть обжаловано в Сенате.

^ Права и обязанности присяжных поверенных. Присяжные поверенные имели право принять на себя веде­ние дела, как уголовного, так и гражданского во всех судебных местах округа судебной палаты, к которой они были припи­саны. При этом, по желанию клиента, присяжный поверенный мог продолжить ведение дела даже не в округе, к которому он приписан, но при этом он должен был подчиняться совету при­сяжных поверенных того суда, где слушалось дело.1

В уголовных делах присяжные поверенные принимали на себя защиту подсудимых:

  1. по соглашению с лицом;

  2. по назначению председателя судебного места.

Присяжный поверенный, назначенный для производства дела советом или председателем судебного места, не мог отка­заться от исполнения данного ему поручения, без уважитель­ной причины.

Гражданские дела присяжные поверенные могли произво­дить на основании:

  1. доверенности, данной им тяжущимся;

  2. объявления, поданного тяжущимся в суд;

  3. по назначению советом присяжных поверенных по просьбе тяжущихся;

  4. по назначению председателя суда.

Доверитель имел право обозначить, доверяет ли он присяж­ному поверенному хождение по своему делу во всем его объеме до полного его окончания или уполномочивает его только на определенное какое-либо действие. Не воспрещалось иметь по одному и тому же делу нескольких присяжных поверенных. Оплата определялась соглашением сторон в письменной форме. Если соглашение не было достигнуто, или возникали разногласия в процессе работы, то оплата проводилась по таксе.

^ Правила, обязанные к исполнению присяжными поверенными. Присяжный поверенный не мог действовать в суде в каче­стве поверенного против своих родителей жены, детей, родных братьев, сестер, дядей и двоюродных братьев и сестер. Это по­ложение строилось на основе норм нравственности и морали и строго соблюдалось.

Присяжный поверенный не мог не только быть в одно и то же время поверенным обеих спорящих сторон, но и переходить по одному и тому же делу последовательно от одной стороны к другой.

Присяжным поверенным запрещалось покупать или иным образом приобретать права своих доверителей по их тяжбам как на свое имя, так и под видом приобретения для других лиц. Все сделки такого рода признавались недействительными. При этом присяжные поверенные подвергались дисциплинарной ответ­ственности по решению совета. Присяжный поверенный не должен был оглашать тайн сво­его доверителя не только во время производства его дела, но и по окончании. Каждый присяжный поверенный был обязан вести список дел, порученных ему, и представлять этот список в совет пове­ренных по первому требованию.

Присяжные поверен­ные могли быть привлечены к различным видам ответственности: уголовной, гражданско-правовой и дисциплинарной.

^ Уголовная ответственность. Если присяжный совершил умышленные действия во вред своему доверителю, то он под­лежал суду в следующих случаях согласно статьям уложения о наказаниях в Российской империи: злонамеренное превышение пределов полномочий и зло­намеренное вступление в сношения или сделки с противниками своего доверителя во вред ему; злонамеренная передача или сообщение противнику сво­его доверителя документов; злонамеренное истребление или повреждение, присвое­ние, утайка или растрата документов или имущества довери­телей.

За умышленное оскорбление членов суда или участников процесса присяжный поверенный мог также быть привлечен к суду.

^ Гражданско-правовая ответственность возлагалась за пропущенные по вине присяжного поверенного сроки и другие нарушения установленных правил и форм тяжущийся имел право, если потерпел от этого какой-либо ущерб, взыскать с поверенного свои убытки через тот суд, в котором велось дело. Таким образом, гражданско-правовая ответственность насту­пала в тех случаях, когда присяжный поверенный совершил де­яние, нанесшее материальный ущерб доверителю.

^ Дисциплинарная ответственность возлагалась на при­сяжного поверенного советом присяжных поверенных и могла быть в виде следующих нападений за нарушение принятых при­сяжным поверенным обязательств: предостережению; выговору; запрещению отправлять обязанности поверенного в про­должение определенного советом срока, но не более одного года; исключению из числа присяжных поверенных.

Был определен законом определенный порядок привлечения к дисциплинарной ответственности (истребование от привлека­емого к ответственности объяснений, его явка на заседание со­вета, наличие кворума на заседании, возможность обжалования постановления совета), обеспечивающий объективное рассмо­трение дела о проступке. В тех округах, где не существовало совета присяжных пове­ренных или его отделения, дисциплинарная власть над присяж­ными поверенными принадлежала местному окружному суду.1

Таким образом, присяжная адвокатура строго следила за выполнением закона своими членами: через совет, который был органом самоуправления присяжной адвокатуры и создавался при судебной палате. Он мог создаваться в случае, если в данном округе судебной палаты было не менее двадцати присяжных поверенных. Присяжные поверенные такого округа ходатайствовали перед палатой с просьбой о разрешении им из­брать совет. Вследствие такой просьбы палата назначала одного из своих членов для председательствования в общем собрании присяжных поверенных при выборе членов совета (ст. 358).

Назначенное палатой лицо созывало всех присяжных пове­ренных округа на определенный день в судебную палату. По прибытии не менее половины их избирались председатель, то­варищ председателя и члены совета. На каждую должность вы­боры проводились отдельно.

Избрание совершалось по простому большинству голосов. При равенстве голосов, полученных несколькими кандидатами на одну и ту же должность, избранным считался тот, кто был ранее внесен в список присяжных поверенных.

Число членов совета, включая председателя и товарища председателя, могло быть не менее пяти и не более пятнадцати, по усмотрению общего собрания.

Совет присяжных поверенных избирался ежегодно. Перед выборами членов совета общему собранию предоставлялся от­чет о действиях совета за минувший судебный год.

В соответствии с законом к обязанностям и правам совета присяжных по­веренных относилось:

  1. рассмотрение прошений лиц, желающих приписаться к числу присяжных поверенных или выйти из этого звания, и сообщение судебной палате о приписке их или отказе им в этом;

  2. рассмотрение жалоб на действия присяжных поверенных и наблюдение за точным исполнением ими законов, установлен­ных правил и всех принимаемых ими на себя обязанностей;

  3. выдача присяжным поверенным свидетельств в том, что они не подвергались осуждению совета;

  4. назначение поверенных по очереди для безвозмездного хождения по делам лиц, пользующихся на суде правом бед­ности;

  5. назначение по очереди поверенных для ходатайства по делам лиц, обратившихся в совет, с просьбою о назначении им таковых;

  6. определение вознаграждения поверенному по таксе в слу­чае несогласия по данному предмету между ним и тяжущимся, или когда не заключено между ними письменное условие;

  7. распределение между присяжными поверенными про­центного сбора;

  8. наложение дисциплинарных взысканий на поверенных как по собственному усмотрению совета, так и по жалобам, по­ступающим в совет.

В судебных округах, где не было совета присяжных поверен­ных или его отделения, права и обязанности совета принадле­жали местному окружному суду.

Все вышеперечисленное позволило присяжным поверенным стать довольно слаженной корпорацией и, несмотря на ряд про­блем, стоящих перед ними, выполнить задачу, для которой они были созданы. В рассмотренной форме адвокатура просуществовала до 1917 года и была упразднена Декретом № 2 "О суде" 1917 года.

^ Адвокатуры России в 1917 – 1980 годы. 22 ноября 1917 года Декретом № 1 пришедшее к власти прави­тельство В.И. Ленина (Ульянова) упразднило институты част­ной и присяжной адвокатуры, без какой-либо замены. В соот­ветствии с терминологией, употреблявшейся в этот период вре­мени, в роли защитников по уголовным делам или поверенным по гражданским мог выступить любой человек, пользовавшийся гражданскими правами. Таким образом, адвокатура стала сво­бодной профессией, как и была до судебной реформы 1864 года.1

Период с 1917 по 1980 годы, т.е. развитие советской адвока­туры условно можно разделить на следующие этапы: с 1917 по 1922 год; с 1922 по 1939 год; с 1939 по 1962 год; с 1962 по 1980 год; с 1980 по 2002 год.

^ Период с 1917 по 1922 год. Условно данный период именуется переходным от старого строя к новому в условиях Гражданской войны, бушевавшей в России.

Первой попыткой воссоздать адвокатуру была Инструкция о революционных трибуналах от 19 ноября 1917 года. В соответ­ствии с этой инструкцией при революционных трибуналах должны были быть созданы коллегии защитников, куда при­нимали лиц по рекомендации местных советов. Декрет № 2 "О суде" от 15 февраля 1918 года гласил, что при Советах рабочих, солдатских и крестьянских депутатов создавались коллегии правозаступников, т.е. лиц, посвящающих себя правозаступничеству как в форме общественного обвинения, так и обще­ственной защиты.1 В эти коллегии могли вступать лица, изби­раемые и отзываемые Советами рабочих, солдатских и крес­тьянских депутатов.

По Положению о народном суде РСФСР от 30 ноября 1918 года стали учреждаться коллегии защитников, обвините­лей и представителей сторон в гражданском процессе. Они создавались, как указывалось в Положении, "для со­действия суду в деле наиболее полного освещения всех обстоя­тельств, касающихся обвиняемого или интересов сторон, уча­ствующих в гражданском процессе".2 Так же, как и коллегии правозаступников, они учреждались при Советах рабочих и крестьянских депутатов. Этот законодательный акт уже содер­жал отдельные положения, касающиеся новой организации су­дебной защиты, обвинения и представительства, соответство­вавшей духу времени.

Члены коллегии избирались Советами рабочих, солдатских и крестьянских депутатов и были должностными лицами, полу­чавшими содержание в размере оклада, устанавливаемого для народных судей. При этом плата за участие в процессах членов коллегии определялась и взималась с обвиняемых и сторон су­дом и зачислялась в доход Республики по смете Народного ко­миссариата юстиции.

Таким образом, адвокатура была фактически инструментом нового государства, и ни о какой самостоятельности и речи быть не могло. Но даже в таком усеченном виде она не устраивала но­вую власть, так как по пути своей не подходила для тоталитарного государства.

11 мая 1920 года Совнарком издал постановление "О регистра­ции лиц с высшим юридическим образованием". Эти лица в трехдневный срок с момента опубликования постановления должны были зарегистрироваться в отделах по учету и распре­делению рабочей силы местных советов и их должны были в по­рядке отбывания трудовой повинности направлять в учрежде­ния, нуждающиеся в юристах. В случае отказа от регистрации, они объявлялись дезертирами и подлежали суду.

21 октября 1920 года ВЦИК принял дополнение к Положению о народном суде РСФСР, которым коллегии правозащитников были упразднены.

^ Период с 1922 по 1939 год. В ходе заседаний 25 – 26 мая 1922 года Всесоюзный централь­ный исполнительный комитет принял Положение об адвока­туре, определившее общие черты корпорации и функции кол­легий защитников. 5 июля 1922 года было принято Положение о коллегии защитников.

В соответствии с данным положением коллегии защитников создавались в каждой губернии при губернских судах. Колле­гия защитников являлась общественной организацией. В ее состав не включались лица, работавшие в государственных учреждениях и предприятиях, за исключением занимавших выборные должности, а также профессоров и преподавателей высших учебных заведений. Положение не устанавливало об­разовательного ценза для вступления в коллегии адвокатов.

Руководство коллегией должно было осуществляться пре­зидиумом, избираемым общим собранием. Президиум имел широкий круг полномочий по приему и исключению членов коллегии, рассмотрению дисциплинарных дел, организации юридических консультаций.

Надзор за деятельностью коллегии осуществлялся судами, прокуратурой и исполкомами местных советов. Члены колле­гий сначала избирались исполкомами, а затем утверждались президиумами. Стенограммы заседаний коллегий передавались в губернский суд и копия – в прокуратуру.

7 июня 1923 года Постановлением ВЦИК Положение о колле­гии защитников было внесено в Положение о судоустройстве в начале отдельной главой.

20 июня 1928 года решением НКЮ РСФСР губернским и окружным судам было дано право устанавливать предельное число членов коллегий защитников.

В 1927 году решением центральных партийных органов адво­катам членам ВКП(б) запрещалась частная практика. Долго шел спор, можно ли адвокатам заниматься частной практикой. В проектах Положения об адвокатуре 1934 года и 1937 года это то разрешалось, то не разрешалось, и частная практика рассматри­валась как альтернатива деятельности адвокатов в коллегиях. Период закончился принятием 16 августа 1939 года Положения об адвокатуре СССР.1

^ Период с 1939 по 1962 год. В соответствии с Положением об адвокатуре в СССР от 16 августа 1939 года для оказания юридической помощи населению в краях, областях, автономных республиках и союзных респу­бликах, не имеющих областного деления, образовывались об­ластные, краевые и республиканские коллегии адвокатов.

Организация коллегии адвокатов и общее руководство их де­ятельностью осуществлялось Народным комиссариатом юсти­ции СССР через народные комиссариаты юстиции союзных и автономных республик и управления НКЮ союзных республик при областных и краевых советах депутатов трудящихся.

Юридическая помощь населению оказывалась путем:

а) дачи юридических консультаций (советов, справок, разъ­яснений и т.п.);

б) составления заявлений, жалоб и других документов по просьбе граждан, учреждений, организаций и предприятий;

в) участия адвокатов в судебных процессах в качестве защит­ников обвиняемых, представителей интересов ответчиков, ист­цов и других заинтересованных лиц.

Коллегиям были даны права юридических лиц. В соответствии с новым законом членами коллегии адвока­тов могли быть лица:

а) имеющие высшее юридическое образование;

б) окончившие юридические школы при наличии стажа практической работы в судебных, прокурорских и иных орга­нах юстиции не менее одного года;

в) не имеющие юридического образования, но проработав­шие не менее трех лет в качестве судей, прокуроров, следовате­лей и юрисконсультов.

Кроме этого, заниматься адвокатской деятельностью могли лица, не состоявшие в коллегии адвокатов. Однако они допускались к занятию адвокатской деятельностью с разрешения народного комиссара юстиции союзной республики в порядке, определяемом инструкцией НКЮ СССР.

Не могут стать членами коллегии адвокатов лица ранее су­димые, лишенные избирательных прав, находящиеся под след­ствием и судом.

Исключение из коллегии адвокатов также производилось президиумом коллегии адвокатов. Основанием к исключению могло быть:

а) совершение преступления, установленного приговором суда;

б) совершение проступков, порочащих звание советского ад­воката;

в) нарушение правил внутреннего распорядка коллегии ад­вокатов.

Решение президиума коллегии адвокатов об отказе в при­еме в ее члены или об исключении из коллегии адвокатов могло быть обжаловано народному комиссару юстиции соответствую­щей союзной или автономной республики.

Решение народного комиссара юстиции автономной респу­блики могло быть обжаловано народному комиссару юстиции соответствующей союзной республики, а решение народного ко­миссара юстиции союзной республики – народному комиссару юстиции СССР, решение которого являлось окончательным.

Народному комиссару юстиции СССР и народному комис­сару юстиции союзной республики принадлежало право отвода принятых в коллегию адвокатов.

Прием в адвокатуру находился под постоянным контролем властей и постоянно усиливался. 22 апреля 1941 года издан при­каз № 63 Народного комиссариата юстиции "О контроле за приемом в адвокатуру СССР". Подобные приказы издавались неоднократно. Особенно следили за политической подготовлен­ностью адвокатов.

Дисциплинарная ответственность адвокатов полностью находилась под контролем НКЮ СССР. 11 апреля 1940 года была утверждена инструкция о порядке рассмотрения дисци­плинарных дел членов коллегий адвокатов.1 Приказ № 70 от 8 мая 1941 года определил порядок наложения дисциплин пар­тийных взысканий.

Положение об адвокатуре в СССР 1939 года действовало до 1962 года, т.е. более 20 лет. Но в этот период существовали зна­чительные изъятия из нормального судопроизводства.

Во-первых, это период репрессий. 1 декабря 1934 года было принято постановление ЦИК СССР, установившее особый порядок судопроизводства по делам о тер­рористических организациях и террористических актах. 14 сен­тября 1937 года новым Постановлением ЦИК СССР был определен особый порядок судопроизводства по делам о контрреволюцион­ном вредительстве и диверсиях. Этим постановлением адвокаты не допускались к участию в процессах.

Во-вторых, Великая Отечественная война 1941 – 1945 годы положила свой отпечаток на работу адвокатов. Так в соответ­ствии с Положением от 22 июня 1941 года всем военным трибуна­лам было предоставлено право рассмотрения дел по истечении 24 часов после вручения обвиняемому обвинительного заклю­чения. Президиумы коллегий адвокатов и юридические кон­сультации согласно Письму НКЮ СССР № 16-А от 25 декабря 1941 года должны были выделять адвокатов при условии получе­ния от суда извещения накануне дня слушания дела.

Количество адвокатов уменьшилось в связи с их уходом в ряды армии на фронт.

Одной из важных задач для коллегий адвокатов в период военного времени было оказание юридической помощи военно­служащим, членам их семей и инвалидам Великой Отечествен­ной войны. Юридическая помощь этим лицам по определенным категориям дел оказывалась бесплатно. Наркомат юстиции СССР Письмом от 6 марта 1943 года обязал президиумы коллегий для оказания такой помощи выделять наиболее квалифициро­ванных адвокатов.

После смерти В.И. Сталина и окончания периода репрес­сий с наступлением Хрущевской оттепели стала несколько ме­няться позиция законодателя по отношению к законам, дис­криминирующим права адвокатов как участников уголовного процесса. Так, Указом Президиума Верховного Совета СССР от 19 апреля 1956 года были отменены: Постановление Президиума ЦИК СССР от 1 декабря 1934 года о порядке ведения дел о под­готовке или совершении террористических актов и Постанов­ления ЦИК СССР от 1 декабря 1934 года и от 14 сентября 1937 года о внесении изменений в действующие уголовно-процессуаль­ные кодексы союзных республик, которыми устанавливался исключительный порядок расследования и судебного рассмо­трения дел о преступлениях, предусмотренных статьями 587, 588,589^ УК РСФСР.

Адвокатура стала изменяться и был необходим новый закон об адвокатуре.

Период с 1962 по 1980 год. В соответствии с принятым в СССР законом о судоустрой­стве коллегии адвокатов должны были действовать на основа­нии положений, утвержденных Верховными советами союзных республик. Положение об адвокатуре РСФСР было утверждено Законом РСФСР от 25 июля 1962 года.

В соответствии со ст. 1 Положения коллегии адвокатов опре­делялись как добровольные объединения лиц, занимающихся адвокатской деятельностью.1 Республиканские (в автономных республиках), краевые, областные и городские (в городах Мо­скве и Ленинграде) коллегии адвокатов создавались в целях осуществления защиты на предварительном следствии и на суде, представительства по гражданским делам в суде и арби­траже, а также для оказания иной юридической помощи граж­данам, предприятиям, учреждениям, организациям и колхозам в РСФСР.

Адвокатской деятельностью могли заниматься только лица, состоящие членами коллегий адвокатов.

Организация, руководство и контроль за деятельностью коллегий адвокатов осуществлялись Советами Министров ав­тономных республик, исполнительными комитетами краевых, областных, Московского и Ленинградского городских Советов Депутатов трудящихся. Общее руководство коллегиями адвокатов в РСФСР и контроль за их деятельностью осуществлялся Министерством юстиции РСФСР.

Размер платы, взимаемой за оказание юридической помощи, а также порядок оказания платной юридической помощи опре­делялся инструкцией Министерства юстиции РСФСР, утверж­денной Советом Министров РСФСР.

Постановлением Совета Министров РСФСР от 14 февраля 1966 года № 1559 была утверждена Инструкция о порядке оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям, совхозам, колхозам и другим организациям.

Произошли изменения в требованиях, предъявляемых к пре­тендентам в адвокаты. В соответствии со ст. 9 Положения чле­нами коллегии адвокатов могли быть граждане СССР, имеющие высшее юридическое образование и стаж работы по специально­сти юриста не менее двух лет. В виде исключения с разрешения Совета Министров автономной республики, исполнительного комитета краевого, областного, Московского, Ленинградского городского Совета депутатов трудящихся в члены коллегии могли приниматься лица, не имевшие высшего юридического образования, при наличии стажа работы по специальности юри­ста не менее 5 лет.

Государство продолжало осуществлять контроль за посту­павшими в коллегии. О каждом приеме в члены коллегии ад­вокатов президиум коллегии был обязан в семидневный срок до­водить до сведения Совета Министров автономном республики, исполнительного комитета краевого, областного Московского, Ленинградского городского Совета депутатов трудящихся.

Совет Министров автономной республики, исполнительный комитет краевого, областного, Московского, Ленинградского городского Совета депутатов трудящихся в течение месяца со дня сообщения о приеме нового члена в коллегию адвокатов был вправе отчислить вновь принятого.

Государство контролировало адвокатуру по ключевым во­просам.1 Во всем остальном коллегии были самоуправляемыми организациями. Адвокатура вместе со всей страной продолжала совершенствоваться.

XXIII съезд КПСС и сентябрьский (1965 год) Пленум ЦК КПСС провозгласили курс на совершенствование экономических от­ношений. В связи с этим важность роли юристов в управлении народным хозяйством стала признаваться более открыто. В декабре 1970 года ЦК КПСС и Совет Министров СССР издали со­вместное постановление "Об улучшении правовой работы в на­родном хозяйстве". Адвокатура несла значительную нагрузку в правовом обслуживании предприятий, учреждений, органи­заций, совхозов и колхозов, в которых отсутствовала юридиче­ская служба.

Наряду с участием в судах по рассмотрению уголовных и гражданских дел адвокаты вели консультационную работу.

Конституция СССР 1977 года включала статью, в которой го­ворилось об адвокатуре (ст. 161). 30 ноября 1979 года был принят Закон СССР об адвокатуре.

^ Адвокатура России в 1980 – 2002 годы. 20 ноября 1980 года, на основе данного Закона было принято Положение об адвокатуре РСФСР.

Новое положение усовершенствовало положение от 1962 года, но, в общем, организационно его повторяло и существовало как до 1991 года, т.е. до распада СССР, а после распада СССР суще­ствовало в новой суверенной России еще 10 лет в период ста­новления российской государственности на принципах демо­кратии и признания прав человека приоритетными задачами государства.

Войдя в новую Россию с Положением об адвокатуре 1980 года, на разных этапах идущей в настоящее время правовой реформы, это положение хотели заменить новым законом об адвокатуре, но получилось это только в 2002 году, так как российское общество вышло на новый этап развития в области экономики и права.

Работали два фактора. Первый состоял в том, что в Положе­нии об адвокатуре 1980 года его создатели, зная, что оно реально в условиях социалистического строя (варианта СССР) невыпол­нимо, включили в него пункты, основанные на международном праве, действующем и по настоящее время, и когда идеологиче­ские "шоры" были отброшены. Положение реально заработало и вполне удовлетворяло общество. А второй фактор состоял в том, что поменявшаяся власть и сама толком не понимала, кто она есть и что ей вообще нужно. Тем более, что страна стала жить по принципу "Что не запрещено, то можно" и поэтому на определенном этапе развития Положение 1980 года и удовлетво­ряло общество, так как сами адвокаты в работе коллегий основы­вались больше на Конституцию 1993 года как на базу своего кор­поративного законодательства.1

В соответствии с Положением об адвокатуре 1980 года, колле­гия адвокатов является добровольным объединением лиц, за­нимающихся адвокатской деятельностью.

В субъекте Федерации может быть одна или несколько кол­легий, могли образовываться межтерриториальные коллегии. До 1991 года в каждом субъекте существовала одна коллегия. Создание новых коллегий было обусловлено ростом потреб­ностей страны об адвокатах, а коллегии, существовавшие до 1991 года, были достаточно закрытыми и не смогли быстро пере­строиться. В дальнейшем права и обязанности как старых, так и новых коллегий были уравнены и напряженность в отноше­ниях между коллегиями, а также в отношениях с органами государственной власти была устранена к 2001 году.

Конкуренция между коллегиями также стала не возможна, так как адвокатские объединения – не коммерческие организа­ции, а правовая культура адвокатов требовала отрицательного отношения к проявлениям некорректности, бестактности, к по­гоне за клиентами и т.п.

Безотносительно ко времени создания коллегий сама при­рода деятельности фактически привела адвокатские объедине­ния к единой цели: обеспечения конституционного права граж­дан на получение квалифицированной юридической помощи и защиты, т.е. адвокатура становится реальным инструментом гражданского общества.

Высшим органом коллегии адвокатов является общее собра­ние (конференция) членов коллегии, ее исполнительным орга­ном – президиум, а контрольно-ревизионным органом – ре­визионная комиссия.

Структурно коллегия состояла из юридических консуль­таций, которые возглавлялись заведующими. Консультации создавались по согласованию с органами юстиции и местной администрацией. Одновременно в коллегиях создавались адво­катские специализированные бюро на правах консультаций.2

Вместе с тем, на новом этапе развития правовой реформы считаться с Положением 1980 года стало невозможно, и был принят новый Фе­деральный закон РФ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

Идущая в России правовая реформа, обобщив опыт развития юридического образования, учла его в новом Законе РФ "Об адво­катской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Новый закон объединил адвокатов в единое сообщество, что, безусловно, придает адвокатской деятельности уверенность, большую целеустремленность в защите прав граждан и орга­низаций, а также защиту самих адвокатов от государственных структур в случае нарушения ими закона. Кроме того, он установил новую организацию адвокатского сообщества в России, а старым структурам (кол­легии, консультации) придал совершенно иное значение. По мнению Совет­ника Президента РФ В.Ф. Яковлева, "профессионально подготов­лен и обеспечивает необходимый баланс интересов общества и чело­века, адвоката и клиента".1


    1. ^ ЮРИДИЧЕСКИЙ СТАТУС АДВОКАТСКИХ ФИРМ


Гражданский кодекс РФ, другие федеральные законы исполь­зуют такие понятия, как "организационно-правовая форма", "фор­ма", "вид" юридического лица (организации), образования. Одна­ко в действующем законодательстве не раскрывается содержание используемых понятий. Более того, в ряде законов термины "орга­низационно-правовая форма", "форма" используются в разных смыслах, что создает на практике определенные трудности.

Чаще всего термин "организационно-правовая форма" исполь­зуется в отношении юридических лиц. Так, в пункте 2 ст. 50 ГК РФ говорится о том, что юридические лица, являющиеся коммерчески­ми организациями, могут создаваться в форме хозяйственных това­риществ и обществ, производственных кооперативов, государствен­ных и муниципальных предприятий. Указанный перечень органи­зационно-правовых форм коммерческих организаций (в отличие от соответствующего перечня форм некоммерческих организаций) но­сит исчерпывающий характер. Формами некоммерческих организа­ций являются, в частности: потребительские кооперативы, общест­венные или религиозные организации (объединения), финансируе­мые собственником учреждения, благотворительные фонды, а также другие формы, предусмотренные федеральным законом (п. 3 ст. 50 ГК РФ). В качестве примера сошлемся на правило пункта 1 ст. 2 Федерального закона РФ от 12 января 1996 года № 7-ФЗ "О неком­мерческих организациях", в соответствии с которым некоммерче­ской является организация, не имеющая извлечение прибыли в ка­честве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками (далее – Закон о некоммерческих органи­зациях).1 Некоммерческие орга­низации могут создаваться в форме общественных или религиозных организаций (объединений), некоммерческих партнерств, уч­реждений, автономных некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов, а также в других формах, предусмотренных федеральными законами.

В учебной и научной литературе отсутствует единство мнений среди ученых по вопросу об определении понятия "организацион­но-правовая форма". Так, B.C. Мартемьянов считает, что под организационно-правовой формой предприятия надлежит понимать со­вокупность имущественных и организационных отличий, способов формирования имущественной базы, особенности взаимодействия собственников, предпринимателей и трудового коллектива пред­приятия, их ответственность друг перед другом и своими конкурен­тами.2 По мнению К.Ю. Тотьева, организационно-правовая форма оформляет и закрепляет самостоятельность предприятия при осу­ществлении им хозяйственной деятельности.3 Как видно, термин "организационно-правовая форма" рассматривается в основном с позиции предпринимательского права.

Вместе с тем термин "организационно-правовая форма" имеет более широкое применение. В экономической литературе нередко используется такое словосочетание, как "организационно-правовая форма предпринимательства". С точки зрения формы различают: коллективное и индивидуальное предпринимательство. Коллектив­ное предпринимательство осуществляется организациями со стату­сом юридического лица и без него (статуса). Индивидуальная фор­ма предпринимательства есть предпринимательская деятельность граждан, осуществляемая без образования юридического лица.

Применительно к адвокатской деятельности понятие "организа­ционно-правовая форма" охватывает как адвокатские образования со статусом юридического лица (адвокатское бюро, коллегия адво­катов, юридическая консультация), так и без такого статуса (адво­катский кабинет).

Автор считает, что понятие "организационно-правовая форма" есть классификационный критерий. В свою очередь, любая класси­фикация тех или иных объектов представляет собой последователь­ное их распределение по категориям с соблюдением общих правил систематики на всех уровнях. В классификаторе независимо от то­го, в какой области науки или практики он применяется, надо различать четыре основных элемента: объект и цели классификации, классификационные признаки и единицы.1

В нашем случае адвокатское образование – объект классифи­кации. Что касается цели, то они могут быть самыми разнообразны­ми (например, учебными, научными и др.). С позиции правовой действительности представляется практически полезной лишь та классификация адвокатского образования, которая имеет непосред­ственный выход на действующее законодательство.

В соответствии с пунктом 1 ст. 20 Закона об адвокатской дея­тельности и адвокатуре формами адвокатских образований являют­ся: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. Следовательно, названный Закон дает закрытый перечень форм адвокатский образований. Это означает, что создание и осуществление адвокатской деятельности в иных формах не допускается. Резонно возникает вопрос: имеет ли в дан­ном случае ограничение правоспособности адвоката в выборе форм адвокатского образования? Автор считает, что нет. Норма Закона об адвокатской деятельности адвокатуре, предписывающая создание адвокатского образования в строго установленных формах, не на­правлена на ограничение правоспособности адвокатов.

Здесь наблюдается иная ситуация: в силу положений Закона само право в своем содержании является ограниченным. Примером могут служить право хозяйственного ведения (ст. 295 ГК РФ) и в особенности право оперативного управления (ст. 296 ГК РФ), осу­ществление которых ограничено определенными рамками и, кроме того, требует согласия собственника соответствующего имущества.1 Подобное наблюдается в случае установления ограниченного круга организационно-правовых форм кредитных банковских организа­ций.

Любую форму адвокатского образования адвокат вправе само­стоятельно выбрать для работы. И не только. По своему усмотре­нию адвокат выбирает место осуществления профессиональной дея­тельности, коллег по объединению, а также свободен в изменении своего членства в адвокатском образовании, другой формы адво­катского образования.2 Эти и другие права адвоката основаны на положениях Конституции РФ. Так, в силу статьи 30 Конституции РФ каждый имеет право на объединение. Никто не может быть принужден к вступлению в какое-либо объединение или пребыва­нию в нем.3

Автор считает, что свобода осуществления адвокатской деятельно­сти – основной принцип правового регулирования отношений в сфере адвокатской деятельности, состоящий из нескольких само­стоятельных принципов. К их числу относятся: свобода выбора рода деятельности или занятий (ст. 37 Конституции РФ); свобода объединения для профессиональной деятельности (ст. 30 Консти­туции РФ); свобода иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами (ст. 35 Конституции РФ); свобода договора – заключать гражданско-правовые и иные сделки (ч. 2 ст. 35, ст. 74, ч. 4 ст. 75 Конституции РФ).4

Однако приходится констатировать, что в Законе об адвокат­ской деятельности основные принципы осуществления адвокатской деятельности не получили легального закрепления.

Будучи субъектом профессиональной деятельности, адвокат­ские образования можно условно подразделить на коллективные и индивидуальные. Например, адвокатский кабинет состоит из одно­го адвоката, в состав же иных адвокатских образований должно входить не менее двух адвокатов. Законом об адвокатской деятель­ности не установлена предельная численность этих коллективных образований; она определяется учредителями соответствующего об­разования или решением адвокатской палаты.

Об избранной форме адвокатского образования и месте осуще­ствления профессиональной деятельности адвокат обязан уведо­мить совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации (п. 2 ст. 20 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Пунктом б ст. 15 Закона сформулировано правило, согласно кото­рому адвокат должен совершить указанные действия в течение шес­ти месяцев со дня получения статуса адвоката либо внесения сведе­ний об адвокате в региональный реестр после изменения им членст­ва в адвокатской палате, либо возобновления статуса адвоката. Несоблюдение адвокатом установленного порядка и срока есть ос­нование для прекращения статуса адвоката (ст. 17 Закона). Такого рода прекращение членства можно рассматривать в качестве орга­низационной санкции за правонарушение.

Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре устанавливает некоторые ограничения свободы осуществления адвокатской дея­тельности. Так, в силу пункта 4 ст. 15 Закона адвокат вправе осу­ществлять свою деятельность только в одном адвокатском образо­вании. Другой пример ограничений связан с деятельностью юриди­ческих консультаций. В соответствии с пунктом 1 ст. 24 Закона адвокатская палата по представлению органа государственной вла­сти субъекта Российской Федерации учреждает юридическую кон­сультацию. При этом воля самих адвокатов не принимается во вни­мание. Более того, в юридических консультациях могут работать только адвокаты, направляемые советом адвокатской палаты для работы в консультацию (п. 3 ст. 31 Закона). Адвокат может отка­заться от направления его в юридическую консультацию и выбрать иную форму осуществления адвокатской деятельности.1 Закон об адвокатской деятельности не предусматривает каких-либо право­вых последствий в случае такого отказа и не называет уважитель­ные причины отказа.

Общие вопросы создания адвокатского образования сводятся к следующему. Во-первых, как правило, адвокатское образование учреждается по решению учредителей (учредителя) – адвокатов (за исключением, юридической консультации). Коллегия адвока­тов учреждается на основании учредительного договора, адвокат­ское бюро – на основании партнерского договора и учредительно­го договора, юридическая консультация учреждается адвокатской палатой по представлению органа государственной власти субъекта Российской Федерации. Во-вторых, с учетом статуса адвокатского образования (коллективное или индивидуальное, со статусом юри­дического лица или без такового) применяется разный порядок их создания. Так, вопросы создания (равно реорганизации и ликвида­ции) юридической консультации регулируются Гражданским ко­дексом РФ, Законом о некоммерческих организациях (п. 3 ст. 24 Закона). В аналогичном порядке учреждается также адвокатское бюро и коллегия адвокатов (п. 18 ст. 22 Закона). Однако во всех случаях применяются особенности создания того или иного адво­катского образования, предусмотренные Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Закон об адвокатской деятельности по-новому решает и вопро­сы собственности адвокатских образований. Так, коллегия адвока­тов (равно адвокатское бюро) как некоммерческая организация об­ладает имуществом на праве частной собственности. Некоторые авторы полагают, что собственность можно подразделить на две большие груп­пы: частную и публичную. Публичная представляет собой государственную (федеральную и собственность субъектов Федерации) и муниципальную собст­венность. Категория "частная собственность" охватывает все остальные формы собственности. С этих позиций собственность не только физических лиц и боль­шинства организационно-правовых форм коммерческих организаций, но и соб­ственность общественных и религиозных организаций (объединений), напри­мер, является частной.1

Имущество юридической консультации, созданной в форме учреждения, закре­пляется за ним на праве оперативного управления (п. 1 ст. 9 Закона о некоммерческих организациях). Имущество адвокатского кабине­та принадлежит адвокату, учредившему кабинет (если иное не сле­дует из закона и/или договора). В силу пункта 6 ст. 21 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокат вправе использо­вать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие ему либо членам семьи на праве собственности, с согласия последних. Жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору социального найма, могут использо­ваться адвокатом для размещения адвокатского кабинета с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совмест­но с адвокатом.

Итак, надо различать такие понятия, как "организационная форма адвокатского образования" и "форма собственности адво­катского образования".

Некоторые адвокатские образования (коллегия адвокатов, ад­вокатское бюро) могут открывать филиалы на территории Россий­ской Федерации, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством иностранного государ­ства. Филиал адвокатского образования, являясь структурным подразделением юридического лица, обладает следующей совокуп­ностью признаков: а) территориальная обособленность; б) организационная обособленность; в) относительная имущественная обо­собленность.2 При этом адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал. Однако сведения об адвокатах вносятся в региональный реестр того субъек­та РФ, на территории которого открыт филиал. В свою очередь, сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале, созданном на территории иностранного государства, вносятся в региональный реестр субъекта РФ, на территории кото­рого учреждена коллегия адвокатов (п. 10 ст. 22 Закона об адвокат­ской деятельности и адвокатуре).

По мнению авторов комментария к Закону об адвокатской дея­тельности и адвокатуре, рассматриваемая норма Закона зафиксировала важный исторический компромисс по вопросу, вызывавше­му, пожалуй, самые острые споры в среде адвокатуры за период, предшествовавший принятию комментируемого Закона: возможно­сти адвокатских образований из одних субъектов Российской Феде­рации открывать филиалы на территории других субъектов Рос­сийской Федерации. Законодатель ответил на данный вопрос поло­жительно, введя при этом важное правило (п. 1 ст. 22 Закона). Далее, в комментариях пункта 1 ст. 22 Закона отмечается, что та­кая позиция законодателя является важной предпосылкой созда­ния в обозримом будущем так называемых адвокатских сетей – ад­вокатских образований, оказывающих юридическую помощь дове­рителю на всей территории Российской Федерации как единого экономического и правового пространства. Как говорится, пожи­вем – увидим. Сама же идея интересна и заслуживает внимания.

Подводя итоги вышесказанному, можно сформулировать сле­дующие выводы.

1. Будучи некоммерческими организациями, та­кие адвокатские образования, как адвокатское бюро, коллегия ад­вокатов, юридическая консультация, являются субъектами граж­данского права со специальной правоспособностью (ст. 48, 49 ГК РФ).

2. Адвокатский кабинет не является юридическим лицом, а потому он не есть субъект гражданского права. Субъектом граж­данского (и не только) права признается адвокат, принявший ре­шение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально. Поскольку адвокатская деятельность не относится к предприни­мательской (п. 2 ст. 1 Закона), статус такого адвоката нельзя при­равнять к статусу индивидуального предпринимателя (ст. 23 ГК РФ). Однако с точки зрения Налогового кодекса РФ (п. 2 ст. 11) под индивидуальными предпринимателями понимаются ли­ца, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляю­щие предпринимательскую деятельность без образования юридиче­ского лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие ад­вокатские кабинеты. Таким образом, Налоговый кодекс РФ дает собственное определение понятия "индивидуальный предприниматель", которое по своему содержанию несколько шире понятия, сформулированного в гражданском законодательстве.1

3. В силу пункта 2 ст. 48 ГК РФ между юридической консультацией и учре­дившей ее адвокатской палатой возникают вещно-правовые отноше­ния, так как юридическая консультация признается некоммерческой организацией, созданной в форме учреждения. В свою очередь, уч­реждением является организация, созданная собственником (в на­шем случае – адвокатской палатой) для осуществления функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично (п. 1 ст. 120 ГК РФ). Что касается адвокатского бюро, коллегии адвокатов, то между ними и их учредителями (адвоката­ми) возникают обязательственные права. Пункт 2 ст. 48 ГК РФ следует дополнить некоммерческими партнерствами (ст. 8 Закона о некоммерческих организациях).2

4. По общему правилу (п. 3 ст. 56 ГК РФ) учредитель юридического лица или собственник его иму­щества не отвечают по обязательствам юридического лица (читай: адвокатского образования), а юридическое лицо не отвечает по обя­зательствам учредителя (в нашем случае – адвоката) или собствен­ника, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом либо учредительными документами юридического лица. Применительно к юридической коллегии действует норма пункта 2 ст. 120 ГК РФ, согласно которой учреждение отвечает по своим обязательствам на­ходящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет собственник соответствующего имущества, т.е. адвокатская палата субъекта Российской Федерации. 5. Коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация являются субъектами налогового права. В частности, указанные адвокатские образования выступают в качестве налоговых агентов; они исчисля­ют, удерживают и уплачивают налог с доходов адвоката (ст. 226 НК РФ). Общие положения о налоговых агентах закреплены в ста­тье 24 НК РФ. Налоговые агенты имеют те же права, что и налого­плательщики, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом РФ (п. 2 ст. 24).


ГЛАВА 2





оставить комментарий
страница1/4
Научный руководитель
Дата03.10.2011
Размер1,18 Mb.
ТипДиплом, Образовательные материалы
Добавить документ в свой блог или на сайт

страницы:   1   2   3   4
отлично
  1
Ваша оценка:
Разместите кнопку на своём сайте или блоге:
rudocs.exdat.com

Загрузка...
База данных защищена авторским правом ©exdat 2000-2017
При копировании материала укажите ссылку
обратиться к администрации
Анализ
Справочники
Сценарии
Рефераты
Курсовые работы
Авторефераты
Программы
Методички
Документы
Понятия

опубликовать
Загрузка...
Документы

наверх