скачатьВведение
Теория права и государства изучает наиболее общие закономерности возникновения, изменения и прекращения государственно-правовых явлений. Теория права и государства состоит из двух относительно независимых частей - теории государства и теории права. Теория права включает в себя следующие основополагающие вопросы:
Теория государства изучает:
В теории права изучаются также правовое и социальное государство, правовые системы современности (тип государства в зависимости от права). Раздел теории права, посвященный правовым системам, называется “сравнительным правоведением” или “компаративистикой”. Особенностью теории права и государства является ее абстрактный характер; это абстрактная философская наука. Основной особенностью изложения теории права являются ее абстрактные формулировки. ^ представляют собой совокупность приемов и способов получения истинных и полных знаний относительно предмета. В теории государства и права используются следующие методы:
Теория права исходит из того, что любое государственно-правовое явление, когда-либо возникнув, проходит ряд стадий и прекращается. Средний срок жизни законов РФ - 30 лет. Для юридических явлений большое значение имеет метод системно-функциональный. Всякое государственно-правовое явление имеет сложную внутреннюю структуру, т.е. оно делится на части. С другой стороны, каждое государственно-правовое явление является частью другой, более крупной, макроструктуры. Так, например, любая статья из раздела “купля-продажа” входит частью в договор купли-продажи вообще и находится во второй части Гражданского кодекса, а в первой части находятся общие положения о договоре, которые подчиняются, в свою очередь, общим положениям об обязательствах. Теория права и государства в системе юридических наук Юридические науки делятся на три группы:
Теория права и государства входит в тесные связи с науками всех групп. Так, например, происхождение права и государства является частью теории права. В отличие от исторической науки, теория права и государства абстрагируется от деталей, а на их основе выявляет общие закономерности. Теория права и государства вступает во взаимосвязи с отраслевыми юридическими науками, и для всех них выполняет важную задачу - вырабатывает понятия, которые используются во всех юридических науках. Например, в теории права исследуется понятие правонарушения, а в отраслевых науках имеются гражданское правонарушение, преступление, семейное правонарушение, дисциплинарное правонарушение. Выработанные теорией права понятия в отраслевых науках наполняются конкретным смыслом. Например, в теории права существует понятие “дееспособность”, означающее способность своими действиями приобретать право и нести юридическую ответственность. В теории права установлено, что основными факторами, влияющими на дееспособность, являются возраст и состояние здоровья. Каждая отрасль права в в зависимости от своих потребностей, от своего предмета, по-своему выбрала и установила возраст. В гражданском праве дееспособность возникает в следующие возрастные рубежи: 6 лет - разрешается заключать мелкие бытовые сделки; 14 лет - право быть вкладчиком в кредитные учреждения; 16 - предпринимательство; 18 - полная дееспособность. В конституционном праве: 18 лет - должности в системе местного самоуправления; 21 - Госдума; 25 - федеральный судья; 35 - президент РФ. Таким образом, каждое понятие из теории права не дословно переводится, а используется в отраслевых науках. ^ ТГП входит во взаимодействие с разными науками. ТГП взаимодействует с медициной (только психиатрия может ответить на вопрос, является ли человек дееспособным). ТГП входит во взаимодействие и с информатикой (программированием). На стыке этих наук существует инструмент - справочно-правовые системы. Только в теории права разрабатывается классификатор нормативных актов. Право вступает во взаимодействие со статистикой. Изучаются гуманитарные закономерности, принимающие числовые формы. Например, следующая закономерность: на каждый принятый закон принимается не менее 10 подзаконных актов (указы президента, постановления правительства). Госдума с 1994 года ежегодно принимает более 250 законов. Советское законодательство за всю свою историю не превысило число 80. Взаимодействие ТГП с некоторыми науками привело к появлению на их стыке новых наук, например, юридической антропологии, юридической социологии, философии права и так далее. Происхождение права и государства
Существует огромное количество теорий происхождения права и государства. Некоторые из них:
Оригинальные теории:
В каждой теории дается авторский ответ на следующий вопрос: под влиянием каких факторов возникло право и государство? Каждая из теорий за длительную свою историю наработала разнообразный материал, в каждой есть свои плюсы. Моно-нормистская теория разработана в трудах ученых Алексеева и Першица. Моно-норма представляет собой единое правило, которое включает в себя одновременно право, мораль, религию. За счет такого соединения поведение одновременно является правомерным, приличным и богоугодным или противоправным, аморальным и греховным. Путь возникновения права в этой теории описывается как процесс разложения моно-нормы. В современной теории право, мораль и религия - разные нормы. Моно-норма чаще всего имеет вид табу, то есть запрета, подкрепленного каким-либо авторитетом, чаще всего религиозным. Табу - нельзя, потому что нельзя никогда. Табу не является правом. Норма права имеет вид “если (...), то (...), иначе (...)”. Таким образом, норма права отличается от моно-нормы тем, что в ней имеется санкция, то есть наказание. На процесс разложения моно-нормы влияние оказал ряд факторов, таких как разделение труда (собирательство от земледелия, умственный труд от физического и так далее), развитие производительных сил, выделение человеком себя из мира окружающей среды (от природы, мифических существ. Согласно этой теории, для завершения процесса формирования права большую роль сыграла письменность. Первые памятники права согласно этой теории - агрокалендари, куда люди записывали последовательность действий. Благодаря письменной форме право может сохраняться, передаваться и доноситься до неопределенного круга лиц. В процессе формирования права большую роль сыграли первые юридические профессии. Первая такая профессия - нотариусы. В римском праве есть такой термин как манципация. В нашем понимании, это - совершение юридического действия в присутствии кого-то. Особое значение имело возникновение двоичного судопроизводства. Основные учения о сущности права. Понятия, принципы и функции права
Основные учения о сущности права Правопонимание с одной стороны представляет собой совокупности идей, чувств и переживаний по поводу правовых явлений, с другой стороны – концепцию (или теорию) права. Каждое определение права, сформулированное в определенных исторических, государственных, территориальных (или каких-либо других) границах, с течением времени утрачивает свое значение. При всем многообразии подходов к праву, можно выделить несколько основных тенденций. Различные типы понимания права выделяются в зависимости от разрешения следующих вопросов:
С учетом указанных оснований выделяются следующие типы понимания права:
Разновидностью позитивизма является социологический подход к праву. ^ Основателем естественно-правовой теории считают голландского юриста Гуга Гроция. Согласно данной теории, право представляет собой возведенную в закон справедливость. Правовые нормы могут содержаться: в нормах морали, нравственности, религии, в юридических нормах. Право выступает естественным продолжением сложившегося порядка. Согласно естественно-правовой теории, правовые нормы действуют независимо от того, нашли ли они закрепление в государственных актах, или нет. В случае противоречия между законом естественным и государственным, естественный закон имеет приоритет. Основная заслуга данной теории – в ней разработано учение о неотчуждаемых правах и свободах. Российское законодательство восприняло частично естественно-правовую доктрину. Например, в действующем законодательстве, в ст.150 ГК, указывается на права человека, возникающие у него от рождения. К ним обязательно относятся такие права, как право на жизнь, здоровье, честь и достоинство и др. Согласно естественно-правовой доктрине, источником права является сам человек. Другие доктрины исходят из того, что граждане обладают теми правами, которые установлены законом. Неотчуждаемых характер прав и свобод означает, что государство часть прав человеку не дает (т.е. эти права возникают у человека сами по себе), и государство не может ими распоряжаться. Позитивизм Право представляет собой возведенную в закон волю господствующего класса. Марксизм – разновидность позитивизма. Согласно позитивистской теории, право не является результатом органического развития общества. Право исходит от какой-либо внешней силы. Слово «позитивное» означает «данное», или «положенное кем-то». Эта внешняя сила имеет абсолютно разное происхождение. Например, божественное проведение в теологической теории является источником права. Следующий источник – государство. Наибольшее распространение в современном мире имеют 2 позитивистские идеи: теологический вариант, этатический позитивизм («этата» - государство (гр.)). Этатический позитивизм может быть образно выражен в следующих пословицах: «закон суров, но справедлив». Господство этатического позитивизма, как правило, приводит к тому, что иные формы права, не связанные с государством (напр. обычай), практически бездействуют. Именно поэтому полагают, что позитивизм считает, что только закон есть право. Отождествление права и закона (право=закон) в современных условиях имеет определенную долю условности. В современном государстве слово «законодательство» не совпадает со словом «закон». Отождествление права и закона в позитивизме означает, что всякий закон является справедливым. ^ Считает, что он был разработан в трудах Кухты и Солиньи. Согласно социологическому подходу, источником права является разнонаправленные интересы. Такой подход придает праву казуальный характер. Законодатель в таком подходе не создает право (а «открывает» его). Прецедентные государства (напр. США, Англия) восприняли социологический подход к праву. Нормы права не создаются абстрактно, не создаются заранее, а они создаются судом непосредственно в связи к каким-либо конфликтом. В социологическом подходе большая роль отводится ученым-юристам, которые должны правильно уловить, истолковать и записать народный дух, т.е. пожелания граждан. А законодатель придает этим юридическим формулам юридическую силу. Социологический подход требует ответственности законодателя перед обществом. Заслуга социологического подхода – два понятия:
^ Право, как нормативно-регулятивная система – есть совокупность норм, идей и отношений, которая устанавливает поддерживаемый средствами власти порядок организации, контроля и защиты человеческого поведения. Право представляет собой систему установлений, обладающую следующими признаками:
Есть закон в стихах: о гимне. Есть закон с вопросительными знаками – регламент Госдумы. Центральным свойством права является нормативность. Нормативность означает, что правовые нормы не адресованы никому лично (т.е. не имеют персонифицированного адресата). Правовые нормы адресованы неопределенному кругу лиц и на всех распространяют равное воздействие. Нормативность также проявляется в том, что правовые акты действуют длительное время, независимо от того, пользуются нормами или нет. Свойство нормативности для некоторых видов правовых актов вообще имеет определяющее значение (напр. «Президент РФ вправе издавать указы нормативные и ненормативные (индивидуальные)»). Наибольшая нормативность выражается словами «каждый», «всякий», «любой». Нормативность может выражаться в адресации норм различным группам (напр. мужчины/женщины, студенты, пенсионеры и.т.д.). Имеются примеры издания ненормативных законов. ^ Под принципами права понимаются руководящее положение права, его основные начала, выражающие объективные закономерности, тенденции и потребности общества, определяющие сущность всей системы, отрасли или института права и имеющие в силу их правового закрепления общеобязательное значение. Принципы права могут иметь разное происхождение и по-разному могут закрепляться. Существуют принципы, которые нашли законодательное закрепление (т.е. написаны в некоторых нормативных актах). Так, например, ст.49 Конституции РФ закрепила принцип презумпции невиновности. Некоторые правовые принципы были разработаны в трудах ученых, а действующее законодательство содержит ссылки на них. Например, принцип разделения властей разработан в трудах Локка и Монтескье. Существуют принципы, которые называются «везде существующие». Например, «никто не может быть судьей в собственном деле», «нельзя передать больше прав, чем имеешь». Выделяют также общепризнанные принципы. Ими, например, пользуется Европейский суд по правам человека. Принципы различаются по видам в зависимости от того, насколько они широко распространены в законодательстве. Выделяют «общеправовые принципы». К ним относятся такие идеи, как справедливость, гуманизм, равность перед законом и.т.д. Также выделяют «межотраслевые принципы» (т.е. те, которые существует в нескольких отраслях права) и «отраслевые» (в одной области). Принцип презумпции невиновности является отраслевым, который действует только у УК. В частном праве действует принцип «наоборот», т.е. принцип презумпции вины. «… а также никто не должен доказывать свою невиновность, пока не доказана его вина». В ГПП лицо, обвиняемое в совершении правонарушения, должно доказывать свою невиновность. Действует 2 взаимоисключающих принципа:
Так, например, публичный орган государственной власти вправе сделать только то, что ему прямо указано (напр. ст.76 Конституции). ^ Функции права представляют собой основные направления его воздействия на поведение людей путём нормативного закрепления и охраны предпосылок социально значимой деятельности субъектов. Это значит, что право существует для оказания воздействия на людей. Функции права разделяются в зависимости от сфер общественных отношений. Таким образом, выделяют следующие функции права:
В каждой из указанных сфер общественных отношений право выполняет следующие задачи:
Например, в политической сфере нормы права создают условия для участия заинтересованных лиц в формировании органов государственной власти, контроле за их деятельностью и иными способами участвовать в создании и функционировании политической системы государства. Петрожитский сказал: «чрезмерная любовь к справедливости может привести к сутяжничеству». Право в целом выполняет воспитательную функцию. Право в целом представляет собой описание желаемого поведения. Право одновременно содержит в себе и принудительный, и карательный механизм. Это выражается в том, что все правовые нормы имеют санкции: лишение свободы, штраф, запрет заниматься чем-то и др. Правовым нормам должна быть присуща мера наказания. И слишком, и слишком большая (человеку, которого уже трижды должны были расстрелять, все пофиг) санкция в равной степени не способствуют правомерному поведению. Право является составляющей общей культуры общества. ^ Право выполняет специальные юридические функции. ![]()
Лекция №3 (29.09.2007) Источник и форма права
Понятие формы и источника права Термин источник права является одним из древнейших в юриспруденции. 2000 лет назад Тит Ливий сказал: «Законы двенадцати таблиц послужили источником всего частного римского права». И по сегодняшний день идут споры о том, какой термин является более точным, более правильным. Один термин – источник права, второй – форма права. Термин источник права имеет много смыслов. Выделяют источник права в материальном смысле этого слова, в идеальном смысле, в формальном смысле. ![]()
Форма права – это зафиксированные определенным образом правила общественной практики, которые в силу объективных причин признаются обществом и государством как обязательные. Правила, созданные обществом и одобренные государством посредством придания им некоторой внешней оболочки, защищаемые государственным принуждением, представляют собой источник (форму права). Качественный нормативный правовой акт должен быть одновременно совершенным по своей форме (т.е. правильным, последовательным, красивым), должен отвечать ожиданиям граждан и должен иметь необходимые ресурсы для его осуществления. Виды форм права В разные периоды различные государства вырабатывали исключительно разнообразные формы права.
В римском праве известен феномен, когда указом Валентиниана мнениям пяти юристов была придана сила закона. Звали их: Гальт, Модестин, … В международном праве «абсолютно правильным» является мнение Гуга Гроция. Современные российские судьи, по данным социологического опроса, считают абсолютно правильными следующие произведения:
Постановлениями Конституционного суда иногда называются конкретные книги.
Локальное право. Истории права известны различные формы права, действующие в ограниченных пределах. Из средневековья известно автономическое право (напр. уставы средневековых университетов). Средневековые города придумали другую форму права – статуарное право. Современное российское законодательство также признает формы права ограниченного действия. Территориально ограничено право, которое называется «правовые акта местного самоуправления». Трудовой кодекс РФ закрепил такую форму права, как локальные правовые акты. Примерами локальных правовых актов являются, например, правила внутреннего трудового распорядка. Термин «локальные» является антиподом термина «нормативное». ^ Под правовым обычаем понимаются правила поведения, сложившиеся вследствие его фактического применения в течение длительного времени и признаваемое государством в качестве обязательного. Обычай отличается от других форм права. Его обязательными условиями являются:
В Великобритании обычай считается сложившимся, если он возник раньше 1189 г. Обычай считается действующим, если память о нем хранится в сознании свидетелей. Современные государства (в т.ч. и РФ) к сложившимся обычаем могли выразить разное отношение: запретить обычаи (напр. советский УК запрещал использование обычаев), безразличное отношение (напр. рукопожатие), одобряет обычай и полностью закрепляет его в тексте нормативного акта (напр. обычай «нельзя убивать»), санкционировать (т.е. государство разрешает пользоваться обычаем, но текст его не переписывается (напр. ст.19 ГКРФ). Так например, ГК разрешает в предпринимательских отношениях пользоваться обычаем делового оборота (ст. 5 ГК). В РФ, как и в прецедентном государстве, правовые обычаи занимают скромное место в правовом регулировании и действуют в тени нормативных правовых актов. ^ Слово «прецедент» означает «впереди идущий» или «предшествующий». Судебный прецедент – это решение по конкретному делу, которое в будущем , при возникновении аналогичных жизненных обстоятельств, используется в качестве основания для принятия решения. В классическом понимании, в РФ прецедента не было никогда. В РФ всегда существовал и существует феномен, который называется «судебная практика». Следует различать судебный прецедент и судебную практику. Судебный прецедент – это разовое решение по конкретному делу. А судебная практика – это множество одинаково вынесенных решений. ^ Судебная практика в РФ формируется высшими судебными органами – Верховным Судом РФ, Высшим Арбитражным Судом РФ и Конституционным Судом РФ. Наиболее распространенной формой выражения судебной практики являются постановления пленумов судов. В РФ судебная практика не является формой права, но имеет большое поучительное значение. ^ Договор нормативного содержания – это соглашение двух или нескольких лиц, по которому права и обязанности возникают у неопределенного круга лиц. В законодательстве РФ используются разные договоры. Они разделяются на две разновидности: индивидуальные договоры и нормативные. Примерами индивидуальных договоров: гражданский договор (ст.420 ГКРФ), в семейном праве есть брачный договор, в трудовом праве – трудовой договор (ст.56). Различия индивидуальных договор и нормативных состоит в том, что индивидуальный договор порождает, как правило, права и обязанности только у тех лиц, которые являются его сторонами (напр. в трудовом договоре – работник и работодатель, в брачном – супруги, в гражданско-правовом – продавец и покупатель. По нормативным договорам, права и обязанности возникают у неопределенного круга лиц. ^ Нормативный правовой акт – это письменный документ, принимаемый компетентными органами государственной власти, местного самоуправления, непосредственно устанавливающий, изменяющий или прекращающий нормы права. Нормативные правовые акты обладают следующими признаками:
Нормативные правовые акты образуют иерархическую систему. Основание для построения системы – юридическая сила. ^
Нормативные правовые акты разделяются на 2 разновидности:
Наибольшей юридической силой в системе правовых актов обладают указы президента. На основании и в соответствии с законами и указами президента, правительство РФ издает постановление. Федеральные органы исполнительной власти (министерства, агентства, …) вправе издавать следующие правовые акты:
Запрещено постановлением правительства издание правовых актов в виде писем и телеграмм (с 1997 г). Органы государственной власти нарушают эти правила. Высказывается мнение о целесообразности увеличения количества ФКЗ. Так например, предлагается двух конституционных законов:
В системе федеральных законов выделяются особые акты. Особую группу составляют кодексы. Кодексы отличаются от иных федеральных законов своей структурой. Обычно в кодексе есть общая часть и особенная. В общей части даются цели, задачи, основные понятия законодательства (например, ч.1 ГКРФ). Особенная часть содержит конкретные правила поведения. Кодексы по объему гораздо больше обычных законов. Кодекс регулирует сферу общественных отношений, а законы регулируют какой-то вид деятельности (напр. об охране окружающей среды). Многие кодексы провозглашают себя «первыми среди равных» (напр., ст. 3 ГКРФ). Имеются особенности издания федеральных законов о ратификации и денонсации. В отличие от других законов, такие законы принимаются в особом порядке. Сначала президент подписывает договор с другим президентом. Затем заседание Госдумы, на котором его ратифицирует. ^ Действие во времени означает установление даты, с которой действует правовой акт. Нормативные правовые акты действуют вперед. Это означает, что они распространяются на те отношения, которые возникли после его введения в действие. Обратная сила закона означает, что правовые нормы распространяются на те отношения, которые возникли до его вступления в силу. Закон не может иметь обратной силы, если он ухудшает положение граждан, отягчает ответственность, устанавливает противоправность деяния. Действия нормативных актов связывается с процедурой их официального опубликования. Неопубликованные законы не могут применяться, но есть исключения (напр., «закон о бюджете»). Как правило, правовые акты вступают в силу по истечении какого-либо срока после их опубликования. Федеральные законы вступают в действие по истечении 10 дней. Например, федеральный закон «о контроле за сверхкрупными расходами граждан» не действовал никогда. Данный закон должен был вступить в действие через 18 месяцев. До истечения 1 дня вступает закон о том, что он вступает в действие ещё через 6 месяцев. Лекция №4 (05.10.2007) Норма права
Понятие нормы права Норма права представляет собой предписание, направленное на регулирование общественных отношений, созданное или признанное государством и обеспеченное государственным принуждением. Норма права обладает всеми признаками права, а также имеет особую структуру. Нормы права образуют систему . ^ Логическая структура нормы права: «Если <гипотеза>, то <диспозиция>, иначе <санкция>.». Эта структура является характерной особенностью нормы права, т.к. никакие другие социальные нормы (морали, нравственности, религии) не имеют такой структуры. Другие нормы редко имеют «иначе…». Пример: «Если сделка заключается несовершеннолетним, то необходимо предварительное согласие его законных представителей, иначе сделка недействительна».
Классификация норм права
По способу правового регулирования выделяют нормы:
Способы изложения нормы права в статьях нормативных правовых актов Норма права, как правило, не совпадает со статьей закона. Выделяют следующие способы изложения:
Не принято нормативным актам ссылаться друг на друга с точным указанием статей. Система права
Предмет и метод правового регулирования Система права представляет собой внутреннее устройство, или деление права, на отрасли права, институты права и нормы права. Система права – это понятие абстрактное. В материальном мире существует система законодательства, которая представляет собою совокупность всех действующих нормативных правовых актов. Система права и система законодательства соотносятся между собою как содержание и форма. Система законодательства – это форма, а система права – содержание. Система права РФ построена по двум основаниям:
Право, регулирующие нетипичные для него отношения, не может осуществить это в полной мере (т.е. «если …, то …, иначе …»). Система права разделяет общественные отношения на относительно независимые элементы:
Метод правового регулирования представляет собою совокупность приемов и способов воздействия на общественные отношения. Выделяют 2 основных метода:
^ Отрасли права представляют собою совокупность норм права, имеющих одинаковый предмет и метод правового регулирования. Ст. 71,72 КРФ. Выделяют следующие отрасли права:
Как правило, отрасль права имеет собственный кодекс (кроме экологического права). Имеются редкие примеры кодексов без отрасли (градостроительный кодекс). ^ Институты права Институт права – это совокупность норм, регулирующая качественно однородные общественные отношения. В институт права входят нормы, которые регулируют возникновение отношения, его изменение и прекращение. Так, например, институтом трудового права является институт трудового договора. В него входят нормы об определении трудового договора, о его сторонах, о его содержании, о порядке его заключения, о возможности его изменения и об основаниях его расторжения. Институты права делятся на 2 разновидности:
^ Указом президента РФ утвержден «классификатор отраслей законодательства РФ». Различают 2 смысла термина «система законодательства»:
^ Систематизация законодательства – это его упорядочивание, обработка, приведение в единую согласованную систему. Различные способы систематизации выделяются в зависимости от следующих вопросов:
Виды систематизации:
Лекция №5 (02.11.2007) Законодательный процесс. Законодательная техника
Понятие правотворчества Правотворческий процесс представляет собой деятельность органов государственной власти и местного самоуправления, непосредственно граждан, направленный на принятие, изменение или отмену нормативных правовых актов. Правотворческий процесс – это деятельность по согласованию разнонаправленных общественных интересов, или интересов социальных групп. ^
Законотворчество отличается от других видов правотворчества:
Стадии законотворческой деятельности В законодательном процессе выделяют следующие стадии:
Существуют парламенты в мире, например в Швейцарии, где не вносят поправки в законопроекты вообще. После того, как закон принят Госдумой, закон передается в совет федерации. Законопроекты делятся на 2 группы в совете федерации:
^ Юридическая техника – это совокупность приемов и правил подготовки качественных нормативных правовых актов. В законодательную технику входят правила о языке нормативных правовых актов, о структуре, о видах нормативных актов, об их стиле и т.п. Так, например, правило языковые исходят из того, что законы пишутся особой разновидностью русского языка (деловой язык). В нормативных правовых актах не должно быть вопросительных (найти в регламенте три предложения, Госдумы, начинающиеся с маленькой букв, и заканчивающиеся вопросительным знаком), восклицательных предложений. Запрещается в нормативных правовых актах использовать двойные и тройные отрицания. ^ Государство представляет собой особую организацию публичной власти, обладающую следующими признаками:
Форма государства включает в себя следующие составные элементы:
Ж.Ж.Руссо: «Чистых форм правления не бывает. Они все представляют собой полутона».
|