1. Понятие, п
вернуться в начало
| скачать Тема 3. Коллизионные нормы
^ Сущность международного частного права сводится к коллизионной проблеме и ее разрешению с помощью коллизионных норм. Как справедливо отмечает проф. М.М. Богуславский, коллизионные нормы с юридико-технической стороны – это наиболее сложные нормы в международном частном праве … 1. Под коллизионной нормой понимается норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Данная норма является отсылочной и отсылает к компетентному для конкретного правоотношения правопорядку, который определяет права и обязанности сторон. При этом обычно она отсылает к материальным частноправовым нормам. По структуре коллизионная норма состоит из двух элементов: объема и привязки. ^ – это указание вида частного правоотношения с иностранным элементом. Привязка – это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению. Объем (гипотеза) коллизионной нормы, указывая вид частных правоотношений с иностранным элементом, определяет условия, при которых эта норма применяется. Привязка (диспозиция) указывает на юридические последствия, которые наступают при возникновении данного частного правоотношения и которые заключаются в выборе права, подлежащего применению. Например, согласно п.1 ст.1224 ГК РФ: «Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства». Данная статья не устанавливает права и обязанности участников наследственных отношений, а отсылает к праву государства места жительства наследодателя. Это коллизионная норма, состоит она из двух элементов: объема - «отношения по наследованию», привязки - «определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее место жительства». Таким образом, объем - это часть коллизионной нормы, указывающая на круг частноправовых отношений международного характера, подлежащих правовой регламентации. Традиционно объем соответствует конкретному частноправовому институту: наследственные отношения, договорные обязательства, деликтные обязательства, заключение брака и т.д. ^ 1. по форме коллизионной привязки - односторонние и двусторонние коллизионные нормы. Односторонняя - это норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению (напр., российское, английское и т.д.). Причем обычно указывается на применение права своей страны (российская коллизионная норма указывает на применение российского права). Из абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК следует, что наследование имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, определяется по российскому праву. Привязка определяется по российскому праву. Поэтому коллизионная норма является односторонней. Односторонние нормы применяются в законодательстве некоторых стран. К односторонним нормам обращаются международные договоры обращаются реже. Более типична двусторонняя коллизионная норма, привязка которой не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак, используя который можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления. Рассмотренный выше п.1 ст.1224 ГК РФ является примером такой нормы. Привязка ее формулирует общий признак - «последнее место жительства наследодателя». Выбор права будет зависеть от фактических обстоятельств: если умерший в момент смерти проживал во Франции, то следует применить к наследственным отношениям французское право, если он проживал в России - российское право. Следовательно, используя один и тот же признак, можно прийти к разному результату и выбрать либо свое собственное, либо иностранное право. 2. По форме выражения воли законодателя коллизионные нормы подразделяются на а) императивные, б) диспозитивные и в) альтернативные. А) Императивные - это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения (п. 1 ст. 1224 ГК РФ является примером такой нормы). Б) Диспозитивные - это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивные нормы действуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не договорились об ином правиле. Диспозитивность проявляется в таких формулировках, как «стороны могут», «если иное не установлено соглашением сторон» и др. Например, п. 3 ст. 1219 ГК предусматривает: «После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда», т. е. права государства, суд которого рассматривает дело. В) Альтернативные - это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для данного, т. е. указанного в объеме этой нормы, частного правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из них (иногда в норме устанавливается определенная последовательность в применении этих правил). Однако достаточно, чтобы частное правоотношение было действительным по одному из закрепленных правил. В качестве примера можно привести абз.1 п.1. ст.1209 ГК РФ: форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если выполнены требования российского права. Объемом этой коллизионной нормы является «форма сделки». К нему предусмотрены две альтернативные привязки: во-первых, закон места совершения сделки и, во-вторых, российское право. Вместе с тем закон устанавливает жесткую последовательность их возможного применения. Главной привязкой является первая- форма сделки должна быть, прежде всего, рассмотрена по замену места ее совершения. И только тогда, когда форма сделки не будет отвечать требованиям этого закона, что привело бы к ее недействительности, нужно применить российское право. Если форма сделки будет соответствовать требованиям российского права, она должна быть признана действительной. Следует обратить внимание на то, что альтернативность относится только к привязке - в ней может быть сформулировано несколько правил выбора права для одного вида частного правоотношения, указанного в объеме. Если в нормативном тексте есть несколько объемов (например, один вид частного правоотношения, но дифференцированный по каким-либо дополнительным условиям), то в таком тексте будет уже столько коллизионных норм, сколько сформулировано объемов (к каждому из них сформулирована своя привязка). Поэтому анализ таких коллизионных норм бывает непростым. 3. Выделяются нормы генеральные и субсидиарные (дополнительные). На практике их система бывает весьма сложной: используются субсидиарные нормы первой, второй, третьей и так далее степеней, т.е. субсидиарные к субсидиарным. Часто субсидиарные нормы дополнительно детализируются по своему объему. В результате образуются последовательные цепочки, своего рода ассоциации норм, основанных на внутренних связях. Например, генеральная (основная) коллизионная норма содержится в п. 1 ст. 1210 ГК, согласно которому «стороны договора могут ... избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору». Возможность выбрать право для регулирования взаимных договорных обязательств сторон, является главным коллизионным правилом, подлежащим преимущественному применению. Такая возможность вытекает из ст. 1211, которая предусматривает применение к договорным обязательствам других коллизионных привязок, но только «при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве». В частности, «применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан». Вторая норма является субсидиарной по отношению к первой. А право страны, с которой договор наиболее тесно связан, детализируется по признаку места жительства или основного места деятельности стороны, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Закон предусматривает отдельные коллизионные привязки для разных видов договоров: для договора купли-продажи - право страны продавца, для договора дарения – право страны дарителя и т.д. ^ Формула прикрепления лежит в основе привязки двусторонней коллизионной нормы. Применение формулы к конкретным фактическим обстоятельствам ведет к выбору права того государства, которое компетентно регулировать конкретное трансграничное частноправовое отношение, указанное в объеме этой нормы. Каждое государство издает свое коллизионное право на основе коллизионных привязок, исходя из собственных интересов. Коллизионные привязки строятся на определенных одинаковых правилах, сложившихся в течение длительного времени. Формулы прикрепления – это максимально обобщенные правила, используемые для построения коллизионных норм. Их называют коллизионными принципами, коллизионными критериями или типами коллизионных привязок. 1. ^ – это распространенная формула прикрепления, применяемая для разрешения коллизий законов разных государств. Встречаются две разновидности личного закона: а) национальный закон, или закон гражданства, означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения; б) закон места жительства означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает. Личный закон применяется для определения правового положения физических лиц: право- и дееспособности, личных прав (права на имя, место жительства, на честь и т.п.). Широко применяется личный закон в сфере семейно-брачных и наследственных отношений. В некоторых странах для регулирования перечисленных вопросов используют личный закон в форме закона гражданства (Германия, Франция, Италия), в других – в форме закона места жительства (Новая Зеландия, Норвегия, Чили), в третьих – смешанной системе личного закона, объединяющей предыдущие варианты (Австрия, Швейцария, Венгрия). Но подобное деление не является абсолютным, поскольку переход к смешанной системе личного закона позволяет повысить эффективность международного частного права. Например, во Франции расторжение брака, в частности, рассматривается по закону гражданства супругов. Применение этого правила при разном гражданстве супругов для решения всех вопросов, связанных с расторжением брака (возможность, основания расторжения и т. д.), требовало обращения к праву двух различных государств, в результате чего создавались ситуации, когда в отношении одного супруга (француза) брак расторгался, а в отношении другого супруга (например, итальянца) брак не расторгался. Возникали «хромающие отношения», и закон гражданства не позволял решить спор. В конечном итоге судебная практика при сохранении общей генеральной нормы (расторжение брака подчиняется закону гражданства супругов) выработала субсидиарную коллизионную норму: если супруги не имеют общего гражданства, то применяется закон государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. Как видим, субсидиарно стала применяться вторая форма личного закона - закон места жительства (домицилия). Смешанная система личного закона использована в российском коллизионном праве. В Основах гражданского законодательства 1991 г. для одного случая предусматривалось применение личного закона в форме закона гражданства: дееспособность иностранного гражданина определяется по закону страны, гражданином которой он является (п. 2 ст. 160). В ГК включена отдельная ст. 1195, озаглавленная «Личный закон», предусматривающая разные варианты личного закона в зависимости от ситуационных обстоятельств, причем основным является закон гражданства. Таким образом, переход к смешанной системе личного закона является характерной чертой современного развития международного частного права, что повышает его эффективность. 2. ^ – формула, используемая при решении коллизий законов, связанных с правовым положением иностранного юридического лица. Она предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо. Иногда данная формула звучит как «закон национальности юридического лица». При решении спорного вопроса, связанного с юридическим лицом, обращаются к праву государства, которому такое лицо принадлежит. Последнее образует личный статут юридического лица, обладающий экстерриториальностью: он следует за юридическим лицом независимо от того, где оно осуществляет свою деятельность. Вместе с тем, в праве разных государств по-разному определяется национальность (государственная принадлежность) юридических лиц. Используются два основных критерия - оседлости и инкорпорации. Критерий инкорпорации применяется и в российском международном частном праве. 3. ^ означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений. В целом по этому закону определяется правовое положение имущества как движимого, так и недвижимого. Например, он решает следующие вопросы: может ли вещь быть объектом права собственности, юридическая квалификация вещи (движимая или недвижимая, делимая или неделимая, отчуждаемая или неотчуждаемая и т.д.), порядок возникновения, изменения и прекращения права собственности и иных вещных прав, содержание вещных прав. Данный закон используют даже в случаях, когда он не зафиксирован в национальном законодательстве соответствующего государства. Применение закона места нахождения вещи предусмотрено и в разд. VI ГК РФ в статьях, определяющих право, подлежащее применению к вещным правам (ст.ст. 1205, 1206, 1213). Имеются три исключения из закона места нахождения вещи: 1) если все фактические действия, необходимые для возникновения какого-либо вещного права, полностью совершились на территории того государства, где вещь находится, а затем она будет перемещена на территорию другого государства, то возникшие вещные права будут обсуждаться по праву государства, где соответствующие действия совершались, а не по праву государства, где вещь реально находится; 2) правовое положение вещей, занесенных в государственный реестр, независимо от того, где вещь реально находится, определяется правом страны, где она внесена в реестр; 3) место нахождения вещи, находящейся в пути постоянно меняется, и потому для определения ее правового режима в случае необходимости используется искусственная привязка: или закон места отправки вещи, или закон места назначения (в РФ - закон место отправки, п. 2 ст. 1206 ГК РФ). 4. ^ , означает применение права того государства, которое выберут сами стороны-участники частного правоотношения. Такой способ выбора права используется лишь в договорных обязательствах. В настоящее время эта формула прикрепления является общепризнанной. Как национальное коллизионное право, так и международные договоры исходят из того, что при решении всех коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств решающей является воля сторон. Данная формула прикрепления, называемая еще «автономией воли», в российском коллизионном праве выражена в ст. 1210 ГК, в п. 1 которой сказано: «Стороны договора могут при заключении договора или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору». 5. ^ - формула прикрепления, означающая применение права того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (например, заключен брак и т.д.). Это обобщенная формула прикрепления, и в таком виде она используется нечасто. Классический случай применения данной формулы в обобщенном виде – при разрешении коллизий законов, связанных с формой частноправового акта: форма акта подчиняется закону места совершения. Частноправовой акт - это широкое понятие, охватывающее многообразные частноправовые действия. Существует несколько наиболее часто встречаемых вариантов закона места совершения акта: ^ - означает применение права государства, где заключен договор. Используется данная привязка для регулирования обязательств, вытекающих из частноправовых договоров: купли-продажи, подряда, мены и пр. Несмотря на кажущуюся простоту закона места совершения договора, применяется он в международной практике все реже, поскольку договоры чаще заключаются между сторонами путем переписки. В результате договор потерял реальную, физическую связь с территорией какого-либо государства. Место заключения договора из физической, объективной категории превратилось в юридическую категорию, по-разному трактуемую в праве разных государств. Например, в англо-американском праве используют так называемую концепцию «почтового ящика», согласно которой договор считается заключенным в том месте, откуда отправлен акцепт. В странах Европы, в том числе в России, напротив, считается что договор заключен в том месте, где получен акцепт. В результате договор, заключенный по переписке между российским и английским контрагентами, в случае, когда акцепт отправлен из Москвы и получен в Лондоне, юридически вообще не будет иметь своего места заключения. С другой стороны, когда акцепт отправлен из Лондона в Москву, договор будет иметь два юридических места заключения. Этот пример достаточно ярко свидетельствует о юридических сложностях, которые могут возникнуть при обращении к закону места заключения договора, что привело к сужению сферы его действия; ^ означает применение права того государства, на территории которого заключен брак. Она используется, как правило, при регулировании вопросов, связанных с формой заключения и порядка заключения брака согласно ст.156 Семейного кодекса РФ. Однако некоторые страны используют эту привязку более широко, в том числе для определения условий вступления в брак, действительности заключенного брака и др.; ^ означает применение права того государства, где подлежит исполнению обязательство, вытекающее из договора. Закон места исполнения обязательства используется для регулирования договорных частноправовых обязательств в Германии, Турции и др. странах. Напр., ст.24 Закона Турции о международном частном праве и процессе, 1982 г. устанавливает, что если стороны не выбрали право, то применяется «право места исполнения, а при нескольких местах исполнения - право исполнения того действия, которое образует центр тяжести обязательственного правоотношения». Обычно указанный закон используется в узком понимании - как закон места фактической сдачи товара или места совершения платежа для регламентации такого комплекса вопросов, как порядок сдачи товаров и порядок осуществления платежа. Применяется означенная формула прикрепления и при выборе компетентного правопорядка для отдельных договоров. Например, в подп. 1 п. 4 ст. 1211 ГК РФ предусмотрено, что если стороны не выбрали право, то в отношении договора строительного подряда и договора на выполнение проектных и изыскательских работ применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные договором результаты; Г) закон места причинения вреда (деликта) означает, что применяется право того государства, на территории которого был причинен вред. В законодательстве РФ эта формула выражена в п. 1 ст. 1219 ГК РФ, который устанавливает, что к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда; Д) самым распространенным вариантом закона места совершения акта является его применение для разрешения коллизий законов, связанных с формой гражданско-правового акта. Форма акта (сделки, договора) определяется по закону места его совершения. Так, согласно п. 1 ст. 1209 ГК «форма сделки подчиняется праву места ее совершения». Точно так же форма доверенности определяется по праву страны, где была выдана доверенность (абз. 2 того же пункта). 6. ^ означает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Это одна из распространенных формул прикрепления, используемая для регулирования договорных обязательств. Она была положена в основу Гаагской конвенции 1955 г. о праве, применимом к международной продаже товаров. Эта формула разрешения коллизий была применена в Законе о международном частном праве Венгрии 1979 г. (§ 25), в Законе о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в определенных правоотношениях Югославии 1982 г. (ст. 20), в Гаагской конвенции о праве, применимом к международной купле-продаже, 1986 г. и т.д. Закон страны продавца используется в двух значениях: 1. В узком - он применяется в дословном его значении: к договору купли-продажи, права и обязанности сторон которого регулируются правом страны продавца. В таком смысле он применен в обеих гаагских конвенциях (1955 и 1986 гг.). 2. В широком - закон страны продавца понимался как право того государства, которому принадлежит сторона в договоре, чье обязательство составляет главное содержание этого договора, или сторона, осуществляющая решающее исполнение. В таком узком и широком понимании закон страны продавца закреплен во внутреннем праве разных государств, в том числе и в России. В российском праве эта формула закреплена в ст. 1211 ГК РФ. 7^ и означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. Чаще всего эта формула прикрепления используется для решения коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств, реже - в качестве общего подхода для регулирования всех частноправовых отношений с иностранным элементом. Например, первый параграф Закона о международном частном праве Австрии 1978 г. устанавливает общее правило о том, что правоотношения с иностранным элементом подчиняются правопорядку, с которым имеется наиболее тесная связь. Недостатками этой формулы прикрепления являются неопределенность содержания и трудности фактического применения, поскольку правопорядок устанавливается путем толкования договора и всех относящихся к нему обстоятельств, что ведет к субъективизму правоприменительных органов. В п.1 ст.1211 ГК РФ закреплено данное правило в качестве основной субсидиарной формулы прикрепления к договорным обязательствам и в качестве общего направления выбора компетентного правопорядка для всей совокупности гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (п. 2 ст. 1186). 8. ^ означает право государства, флаг которого несет судно. Применяется он главным образом для решения коллизионных вопросов в сфере торгового мореплавания. Так, в Кодексе торгового мореплавания РФ 1999 г. значительная часть коллизионных норм построена на этой привязке. Законом государства флага судна должны регулироваться: право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, переход и прекращение таких прав (ст. 415), правовое положение членов экипажа (ст. 416), права на имущество, находящееся на затонувшем в открытом море судне (ст. 417), пределы ответственности судовладельца (ст. 426) и др. К вещным правам на судно, которому временно предоставлено право плавать под флагом другого государства, применяется закон государства, в котором судно зарегистрировано непосредственно до смены флага. В то же время права на строящееся судно определяются законом государства, в котором судно принято к постройке или строится, если иное не предусмотрено договором о постройке судна. 9. ^ означает применение права того государства, где рассматривается частноправовой спор (в суде, арбитраже, третейском суде или в ином органе). Отсюда суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемента в составе частноправового отношения. Общепринятой сферой применения закона суда является международный гражданский процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руководствуется своим процессуальным правом (в порядке исключения он может применить нормы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или в международном договоре). Однако в сфере международного гражданского процесса проблема выбора права отсутствует, поэтому закон суда здесь является не формулой прикрепления, а одним из принципов международного гражданского процесса. Разд. VI ГК РФ использует закон суда в двусторонних коллизионных нормах неоднократно. Например, в отношении обязательств, возникающих вследствие неосновательного обогащения, стороны могут договориться о применении права страны суда (абз. 2 п. 1 ст. 1223). Международные договоры об оказании правовой помощи используют закон суда в качестве привязки двусторонней коллизионной нормы. По некоторым видам частноправовых отношений договоры закрепляют правила подсудности, а затем устанавливается общее правило о применении права государства, органы которого рассматривают дело. Например, согласно ст. 25 Договора между Российской Федерацией и Эстонской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 26 января 1993 г. по делам о признании безвестно отсутствующим и объявлении умершим или об установлении факта смерти компетентные учреждения Договаривающихся Сторон применяют законодательство своего государства. Закон суда получил распространение в международных договорах по унификации морского частного права (например, в Конвенции ООН о морской перевозке грузов – Гамбургские правила). Тема 4. Правовое положение физических лиц в международном частном праве 1. Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства. 2. Коллизионные вопросы дееспособности иностранцев. Ограничение и лишение дееспособности иностранцев. 3. Безвестное отсутствие и объявление лица умершим. 4. Правовое положение иностранцев в Российской Федерации. ^ В международном частном праве выделяются группы (категории) физических лиц: собственные (отечественные) граждане, иностранные граждане и лица без гражданства. В отношении каждой категории устанавливается дифференцированный правовой режим. ^ – это лицо, имеющее особую правовую связь – гражданство – с определенным государством. Имеется и другое, более конкретное определение: иностранный гражданин – физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства1. Лицо без гражданства (апатрид) – физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства2. В этой связи на иностранца распространяется два правопорядка: своего государства и иностранного, на территории которого лицо находится. Под гражданской правоспособностью лица понимается его способность иметь гражданские права и обязанности, возникающая с момента рождения и устанавливаемая законом. Содержание гражданской правоспособности определяется в законодательстве каждого государства (например, в РФ – ст.18 ГК). Что касается объема правоспособности иностранных граждан, то она зачастую определяется законодательством государства пребывания. В РФ в ст.1196 ГК предусматривается, что гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Состояние законодательного закрепления коллизионных норм РФ показывает две стороны проблемы правоспособности: объема правоспособности, определяемого принципом национального режима и правоспособности как таковой, определяемой на основе отсылки к личному закону лица. С целью устранения отмеченной проблемы государства в соглашения о правовой помощи (например, Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.) включают правила об уравнивании в правах граждан не только договаривающихся государств, но и других лиц, постоянно проживающих на территории соответствующей договаривающейся стороны. Граждане РФ за рубежом пользуются защитой и покровительством России. Как отмечено в ч.2 ст.61 Конституции РФ «Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами». С этой целью на российских консулов возлагаются обязанности по принятию мер, направленных на пользование гражданами России в полном объеме правами, предоставленными им законодательством государства пребывания, международными договорами, участниками которых являются Россия и государство пребывания, а также международными обычаями. Законодательство любого государства содержит изъятия из принципа национального режима. Причем в одних государствах имеются отдельные нормативные акты, в которых исчерпывающим образом перечислены все эти ограничения, в других государствах (к ним относится Российская Федерация) ограничения сформулированы в различных нормативных актах. Иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом. Например, иностранные граждане не могут занимать высшие государственные должности, избирать и быть избранными в представительные органы власти, исполнять воинскую обязанность, быть судьями, прокурорами, нотариусами, командирами экипажей речных, морских и воздушных судов, машинистами железнодорожных локомотивов и т.д. Помимо ограничений, связанных с занятием определенных должностей, в законодательстве государств имеются ограничения, касающиеся приобретения в собственность объектов. Например, в нашей стране участки континентального шельфа, лесного фонда не могут находиться в собственности иностранных граждан и юридических лиц, а могут быть предоставлены им только на правах пользования или аренды при условии, что иностранные граждане и юридические лица наделены правом заниматься соответствующим видом деятельности (ст. 7 Закона РФ «О континентальном шельфе Российской Федерации» 1995 г., ст. 22 Лесного кодекса РФ 1997 г.). В целом общей для многих государств областью, в которой действуют ограничения правоспособности иностранных граждан, являются трудовые отношения, а также отношения собственности, особенно в том, что касается вещных прав на недвижимость. С этой целью значительное количество государств (Франция, Италия, Великобритания и др.) вводят ограничения на въезд на их территорию иностранных граждан, ищущих работу. А в отношении лиц, незаконно пересекших границу, принимаются установленные законодательством меры, например, высылка на родину. ^ Вопросы дееспособности в международном частном праве традиционно определяются в основном по личному закону в двух основных разновидностях – закона гражданства и закона местожительства. Российская Федерация не является исключением. Так, в п.1 ст.1195 ГК РФ установлено, что «личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет», в п.6 – «личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище». Эта статья содержит несколько норм, устанавливающих, право какой страны будет выступать в качестве личного закона гражданина, лица без гражданства или беженца. П.1 статьи 1197 гласит: «Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом». Отсюда можно сделать вывод о том, что в нашей стране установлена разновариантная система коллизионных привязок, обеспечивающих установление личного закона. В ст.1196 ГК установлено, что гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. Рассмотренные положения в том или ином виде нашли свое отражение в законах о международном частном праве Венгрии, Чехии, Польши, соответствующих разделах гражданских кодексов МНР, СРВ и других стран. В ст. 7 Кодекса Бустаманте было сформулировано компромиссное решение: «В каждом договаривающемся государстве будет применяться в качестве личных законов закон домициля или закон гражданства, или те, которые уже приняты либо будут приняты его внутренним законодательством». В течение длительного времени признанным правилом выступало положение о том, что лицо, дееспособное по закону отечественного государства, признается таковым и за границей, и наоборот – недееспособное по праву своего государства лицо должно быть объявлено недееспособным во всех других государствах. Однако со временем его соблюдение стало вызывать определенные возражения ввиду явной несовместимости с интересами стабильности торгового оборота, поскольку имелись обоснованные опасения, что иностранный предприниматель мог объявить сделку, совершенную им в другом государстве, недействительной под предлогом отсутствия у него дееспособности по национальному закону. Именно поэтому в законодательстве государств мира (Алжир, Германия, Япония и др.) все чаще встречается норма, в которой речь идет о том, что если иностранец заключает в пределах государства пребывания сделку, в отношении которой он недееспособен по закону гражданства, но мог бы считаться дееспособным по праву государства пребывания, то он признается дееспособным для целей заключения такой сделки. Аналогичное в целом положение закреплено в гражданском законодательстве. Так, в п.2 ст.1197 ГК РФ расположена норма о том, что «лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки». В праве Великобритании общей нормой определения дееспособности с давних пор выступал принцип домициля, в обязательственных правоотношениях – «собственное право договора», а в некоторых их видах - закон места совершения сделки. В частности, английский Вексельный закон 1882 г. большинство коллизионных проблем подчиняет закону места совершения действия. В некоторых международных документах (например, в Женевской конвенции, имеющей целью разрешение таких коллизий, как законы о переводных и простых векселях 1930 г.) также был отражен подход, основанный на привязке отношения к «территориальному» закону. Исключение из рассматриваемого принципа существует для сделок с недвижимостью: в отмеченных нормативных актах уточняется, что способность лица заключить сделку по поводу недвижимой собственности подчиняется закону места нахождения недвижимости. Особое внимание государства уделяют другому вопросу – вопросу определения дееспособности предпринимателя. На этот счет ст. 1201 ГК указывает, что определение дееспособности предпринимателя осуществляется по закону того государства, в котором лицо зарегистрировано в качестве такового: «Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности». В двусторонних договорах о правовой помощи между заинтересованными государствами закрепляется национальный режим, т.е. уравнивание в правах иностранных и национальных граждан (Договор о правовой помощи между Россией и Китайской Республикой от 19 июня 1992 г.). Предоставление национального режима иностранцам означает не только уравнивание их с нашими гражданами, но и возложение на иностранцев как участников гражданских правоотношений определенных обязанностей, вытекающих из правил нашего законодательства. Например, из факта причинения вреда личности или имуществу юридического лица согласно ст. 1064 ГК РФ возникает обязательство по возмещению вреда. В необходимых случаях возможна компенсация морального вреда (ст.ст.1099-1101 ГК). Что касается дееспособности иностранных граждан, то она подчиняется их личному закону, и преимущественно закону гражданства. Так, в Договоре о правовой помощи, заключенном между РФ и Эстонской Республикой от 26 января 1993 г. (ст. 22), дееспособность физического лица определяется законодательством договаривающейся стороны, гражданином которой является это лицо. В Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. закреплены унифицированные нормы в области определения правоспособности на началах национального режима (ст. 1), а в части дееспособности – на принципах гражданства для граждан договаривающихся государств и домициля (постоянного местожительства) - в том, что касается лиц без гражданства, проживающих на их территориях (ст. 23). Вопрос об ограничении и лишении дееспособности иностранцев вызывает немало расхождений в материальном праве разных государств: различными являются основания для ограничений дееспособности (расточительство, алкоголизм, наркомания и т.д.); различен и порядок объявления ограниченно дееспособным или недееспособным. Более признанным является принцип, согласно которому лишение дееспособности или ограничение в правах иностранца должно подчиняться его личному закону. Вместе с тем в законодательстве государств по-разному сформулированы критерии для лишения или ограничения дееспособности. Так, игрок в рулетку может быть объявлен ограниченно дееспособным как расточитель в Италии, Монако, Германии и т.д., но не в Англии, где такое основание неизвестно. Другой вопрос связан с определением суда конкретного государства, который вправе объявить лицо ограниченно дееспособным или лишенным дееспособности. В этом случае компетентными будут являться учреждения страны гражданства или основного места жительства (домициля) и применимым правом будет закон суда. Например: возникновение, изменение и прекращение опеки и попечительства в германском суде по общему правилу подчиняется праву гражданства лица, в отношении которого устанавливается опека или попечительство. «Для гражданина иностранного государства, который свое обычное местопребывание или в отсутствие такового свое местопребывание имеет внутри Германии, попечитель может быть назначен согласно германскому праву» (ч. 1 ст. 24 Вводного закона к ГГУ). Юридические последствия признания лица ограниченно дееспособным или полностью недееспособным определяются по праву того государства, в котором имело место такое признание. В п. 3 ст. 1197 ГК РФ предусмотрено, что признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным, подчиняется российскому праву. Таким образом, правовым последствием признания лица ограниченно дееспособным или лишенным дееспособности является установление опеки и попечительства. В ст. 1199 ГК РФ размещены коллизионные нормы, предназначенные для выбора права, подлежащего применению к опеке и попечительству. В частности, предусматриваются такие коллизионные привязки, как личный закон лица, в отношении которого учреждается опека или попечительство (п.1), так и личный закон опекуна (попечителя) (п.2). Кроме того, не исключается и обращение к закону места совершения акта либо закону суда. Интересным представляется положение п. 3 ст. 1199 ГК РФ, которое позволяет сравнивать содержания материальных норм иностранного и российского (если лицо, находящееся под опекой или попечительством проживает на территории РФ) правопорядков. Причем может быть применено российское право, если оно более благоприятно для опекаемого лица: Вопросам признания лица ограниченно дееспособным или недееспособным посвящена ст.24 Минской Конвенции о правовых отношениях и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. В ней, в частности, отмечается, что по делам о признании лица ограниченно дееспособным или недееспособным компетентен суд Договаривающейся стороны, гражданином которого является это лицо. ^ В международном частном праве по вопросу регулирования объявления безвестно отсутствующим и признания лица умершим можно выделить несколько групп стран. В одних странах (Франция, Алжир и др.) не признается принцип объявления лица отсутствующим или умершим. Возможно лишь в рамках судебного производства по конкретному делу вынести судебное определение о безвестном отсутствии лица, которое будет иметь значение только для данного дела, но не для иных отношений. Право Великобритании и США не знает института объявления лица безвестно отсутствующим. В Англии, например, допустимо лишь для целей судебного разрешения конкретного дела установить презумпцию смерти лица, о котором не было известий в течение 7 лет. Коллизионные аспекты безвестного отсутствия и объявления умершим решаются на основе привязки отношения к личному закону, каковым выступает либо закон гражданства, либо закон постоянного места жительства (Чехия, ФРГ), либо закон суда, если он рассматривает данный вопрос в отношении иностранца (Польша). В других государствах имеются специальные законы, предусматривающие порядок признания безвестно отсутствующего лица умершим, а также конкретные предпосылки для подобного признания (Австрия, ФРГ, Италия). В третьих разработаны только отдельные нормы (Польша, Венгрия, Чехия, Россия, Монголия и др.). Государства стремятся включить в двусторонние соглашения положения о признании лиц безвестно отсутствующими, умершими и тем самым предотвратить определенные трудности. Так, Договор о правовой помощи от 14 декабря 2000 г. между Россией и Кубой предусматривает, что объявить лицо безвестно отсутствующим, умершим или установить факт его смерти вправе только судебное учреждение страны, гражданином которой являлось это лицо в то время, когда по последним данным оно было в живых. Вместе с тем установлен и другой вариант, когда закрепляется компетенция учреждений и другой договаривающейся стороны в случаях: а) по просьбе лица, намеревающегося реализовать свои наследственные права или права, вытекающие из имущественных отношений между супругами, применительно к недвижимому имуществу умершего или безвестно отсутствующего лица, находящегося на территории договаривающейся стороны, суд которой должен вынести решение; б) по просьбе супруга умершего или безвестно отсутствующего лица, проживающего на день подачи просьбы на территории договаривающейся стороны, суд которой должен вынести решение (ст. 21). И в той и в другой ситуации применяется законодательство того государства, учреждение которого рассматривает дело. Подобные положения зафиксированы в договорах о правовой помощи с Азербайджаном, Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Грузией, Киргизией, Латвией, Литвой, Эстонией, Республикой Молдова, Монголией, Чехословакией, Египтом, КНДР, а также в многосторонней Конвенции о правовых отношениях и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ. Однако в данном документе получили решение также и вопросы аналогичного свойства, касающиеся лиц без гражданства. Для них предусмотрен принцип привязки к последнему месту жительства лица, в отношении которого орган юстиции договаривающегося государства ведет производство по делу об объявлении безвестно отсутствующим, умершим либо устанавливает факт смерти (ст. 25). ^ Основной закон - Конституция РФ, являясь нормативным актом прямого действия, закрепляет правовой статус иностранных граждан на территории РФ. Так, в п. 1 ст. 17 указано: в РФ признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права. В ст. 18 Конституции РФ отмечается, что права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием. Отсюда следует, что в РФ закреплен в отношении иностранцев принцип национального режима, который предоставляется иностранцам в нашей стране без встречного требования о взаимности в отношении наделения аналогичным режимом российских граждан в конкретном зарубежном государстве. Но в случае, если какое-либо государство необоснованно устанавливает по отношению к российским гражданам ограничения в правах, тем самым дискриминируя их, Российская Федерация вправе установить ответные ограничения для граждан этого государства на своей территории в изъятие из принципа национального режима, применив тем самым реторсию. Сущность реторсии раскрывается в ст. 1194 ГК РФ – Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. «О гражданстве Российской Федерации» раскрывает понятия «иностранный гражданин», «иностранный поданный», «лицо без гражданства» и другие, безусловно, важные для понимания правового статуса физических лиц. Некоторые понятия, например, «иностранный гражданин», «лицо без гражданства», повторяются в другом Федеральном законе от 25 июля 2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». В этом законе указаны основы правового положения иностранных граждан в РФ (ст.4), сроки их пребывания (ст.5), возможности их передвижения в РФ (ст.11), отношения их к избирательному праву (ст.12), к государственной или муниципальной службе и к отдельным видам деятельности (ст.14) и т.д. Так, в ст.14 закона указано, что иностранный гражданин не имеет права: 1) находиться на государственной или муниципальной службе; 2) замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплавания РФ; 3) быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации; 4) быть командиром воздушного судна гражданской авиации; 5) быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ. Перечень таких объектов и организаций утверждается Правительством РФ; 6) заниматься иной деятельностью и замещать иные должности, допуск иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом. Иностранные граждане и лица без гражданства наделены российским законодательством социальными и экономическими правами. В их числе особо следует отметить право собственности. Иностранные граждане могут иметь в собственности любое имущество, за исключениями, установленными в законодательстве, и защищать законными способами. Реальное содержание прав собственности иностранных физических лиц на территории РФ раскрывается в тех правомочиях, которыми располагают, с одной стороны, граждане РФ, а с другой – ограничениях, которыми данные правомочия сопровождаются в случае их использования иностранцами. Эти ограничения установлены для иностранных физических лиц в имущественной сфере. Прежде всего, они связаны с приватизацией государственного и муниципального имущества, а также со статусом территории. Например, существует прямой запрет на использование иностранных инвестиций при приватизации государственных и муниципальных предприятий, расположенных в границах закрытого территориального образования, кроме случаев, предусмотренных постановлениями Правительства РФ (п. 1 ст. 8 Закона РФ от 14 июля 1992 г. № 3297-1 «О закрытом административно-территориальном образовании»). Иностранцы в РФ могут иметь на праве собственности с соблюдением требований российского права следующие объекты недвижимости - строения, здания, сооружения, дома, квартиры в жилых домах. Но в этом случае содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое имущество и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится (ст. 1205 ГК РФ). Причем по российскому законодательству будет определяться и принадлежность имущества к недвижимым или движимым. Иностранцы обладают процессуальной правоспособностью, т.е. способностью быть стороной в гражданском процессе. Их правовой статус закреплен в ст.ст. 398-399 Гражданского процессуального кодекса РФ и в ст. 254 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
|
отлично
2 