Предмет и методология теории государства и права предмет теории государства и права. Общие закономерности возникновения, развития и функционирования го icon

Предмет и методология теории государства и права предмет теории государства и права. Общие закономерности возникновения, развития и функционирования го


1 чел. помогло.

Смотрите также:
Программа по теории государства и права для вступительных экзаменов собеседования лиц...
Программа вступительного экзамена по специальности 12. 00...
Программа по дисциплине «теория государства и права»...
Теория права включает в себя следующие основополагающие вопросы: происхождение права...
Планы семинарских занятий для студентов очной формы обучения На 2010 2011 уч год Тема Предмет и...
Программа вступительного экзамена в магистратуру по направлению юриспруденция...
Рабочая программа по дисциплине Проблемы теории государства и права для специальности 030501...
Программа пгк по дисциплине «Теория государства и права»...
Кафедра теории государства и права и конституционного права...
Планы семинарских занятий Тема Теория государства и права как наука (2 часа) Объект и предмет...
Вопросы к кандидатскому экзамену по специальности 12. 00...
Лекция Предмет и методология теории государства и права...



страницы: 1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   15
вернуться в начало
скачать
§ 2. Возникновение и развитие идеи правового государства

Истоки идеи правового государства уходят в глубину веков. Ряд идей, которые вошли впоследствии в концепцию правового государства имеют очень древнее проис­хождение. Такие выдающиеся философы Древней Греции, как Платон, Аристотель, Цицерон, говорили о том, что позитивное право (законы государства) должно соответст­вовать естественному праву; законы должны быть обяза­тельны для всех, в том числе и для государства; государ­ственный произвол должен быть ограничен нормами за­конов. Платон, например, писал: «Я вижу близкую гибель того государства, где закон не имеет силы и находится под чьей-либо властью. Там же, где закон — владыка над пра­вителями, а они его рабы, я усматриваю спасение государ­ства и все блага, какие только могут даровать государст­вам боги».

В период буржуазных революций, в борьбе с фео­дальными порядками философы той эпохи (Гроций, Спи­ноза, Гоббс, Локк, Монтескье, Дидро, Гольбах) развивали уже следующие идеи: помимо позитивного права сущест­вует естественное право, исходящее из природы человека, основанное на разуме. Содержание его включает право частной собственности, право на безопасность, честь, сво­боду. Государство не вправе посягать на эти естественные права; суверенитет должен принадлежать народу (Дидро); государство — инструмент народа, служащий для защиты его естественных прав (Джефферсон); государство должно быть демократическим: с республиканской формой прав­ления; во избежание узурпации власти необходимо разде­ление властей в государстве на законодательную, испол­нительную, судебную (Монтескье); все равны перед зако­ном (формальное равенство); человек волен делать все, что не запрещено в законах (Гоббс). Но детальную разра­ботку философской основы правового государства осуще­ствил Кант. Он доказывал, что народ должен обладать верховной властью; воля народа закрепляется в Конститу­ции; в ней закрепляется свобода, равенство всех граждан; государство ответственно перед гражданином; и все это обеспечивается посредством разделения властей в госу­дарстве.

Юридический анализ термина и введение его в научный оборот произведено в первой половине XIX в. Робертом фон Молем. Советская наука считала, что правовое
государство невозможно построить. Его концепцию она рассматривала как разновидность буржуазной пропаганды, нацеленной на введение массы людей в заблуждение.
В период перестройки (1989 г.) построение правового государства было признано КПСС целью государственного строительства. После этого о построении правового государства стали говорить все советские ученые. В 1993 г. в Конституции Российской Федерации было провозглашено, что Россия является правовым государством.
Однако фактически это не так, в Конституции поставлена лишь цель — построение правового государства

Задание 5.2. Какие основополагающие идеи мыслителей

прошлого нашли отражение в современной концепции правового госу­дарства?

§ 3. Понятие и принципы правового государства

Существуют различные понятия правового государст­ва, здесь мы приведем одно из них.


[Гражданское общество и правовое государство: принципы правового государства.]

Правовым называется государство, нацеленное на обеспечение суверенитета народа, прав и свобод человека и гражданина, посредством обеспечения господства пози­тивного права, совпадающего по своему содержанию с естественным, разделения властей, верховенства закона над подзаконными актами.

^ Господство права — это один из существенных при­знаков правового государства, который означает, что пра­во господствует над всеми людьми и над самим государ­ством, т. е. его органами и чиновниками, утверждается приоритет права. Право в таком государстве является высшей ценностью. Ему беспрекословно следуют как ря­довые граждане, так и государственные чиновники. Здесь право вытесняет произвол, свободу усмотрения для госу­дарственных чиновников. Это правление не людей, а норм права. Это положение вылилось в принцип права в орга­низации жизни государства. Необходимость этого призна­ка обусловливается тем, что в праве выражена воля наро­да, закреплены высшие ценности, такие как справедли­вость, разумность, права и свободы человека, и государство должно быть инструментом защиты этих ценностей. Реализуется этот признак через обеспечение законности при правотворчестве, при реализации права всеми субъектами, в процессе правоохраны. В правовом государстве существует верховенство принципа законно­сти в поведении граждан и должностных лиц. Принцип целесообразности реализуется только посредством изда­ния новых законов, отменяющих старые, но не через про­извол и нарушение законов. Действие этого принципа основано на разумности, справедливости норм позитивно­го права и действий государства, а не на насилии; призна­нии большинством людей права высшей ценностью; при­вычке соблюдения и исполнения норм права; доброволь­ности реализации норм права; осуждении всякого нарушения норм права. Результатом действия принципа законности является правопорядок в обществе. В право­вом государстве существует единство естественного и позитивного права, т. е. позитивное право по своему со­держанию совпадает с нравственным (естественным) пра­вом. Здесь под естественным правом понимается пред­ставление большинства общества об идеальном позитив­ном праве. Можно сказать, что в правовом государстве право должно иметь определенные черты: исходить от самого народа, сознающего свои интересы; закреплять демократические права и свободы человека и гражданина, гарантировать их соблюдение и защиту; отражать пред­ставления большинства народа о справедливом, разумном, прогрессивном, гуманном при условии, что эти представ­ления не противоречат принципу демократизма. Государ­ство, где строго действуют законы, не отражающие идеи справедливости, можно назвать государством законности, которое нельзя путать с правовым; в правовом государст­ве право отражает компромисс интересов разных классов и социальных слоев общества. Право частной собственно­сти и свободы предпринимательства должно сочетаться с социальными гарантиями высокого благосостояния для тех, кто не имеет капитала и не способен к предпринима­тельству, поэтому правовое государство это одновре­менно и социальное государство. Это право устанавливает равенство людей в виде формального равенства перед законом и сглаживания фактического неравенства путем предоставления правовых привилегий женщинам, нацио­нальным и расовым меньшинствам, детям, малоимущим. Социальное право обеспечивает порядок, при котором соотношение доходов 10 % самых богатых слоев населе­ния по отношению к 10 % самых бедных слоев населения не превышает 5 к 1. Это право должно совпадать с норма­ми морали, господствующими в обществе, отражать объ­ективные законы развития общества, быть достаточно стабильным, чтобы превратиться в привычку и достаточно динамичным, чтобы учитывать все новые потребности общества; оно должно наиболее полно урегулировать все важнейшие общественные отношения и особенно саму организацию власти, от которой чаще всего исходит про­извол и несправедливое насилие. Кроме того, оно должно быть четким, ясным и непротиворечивым. В правовом государстве действует принцип верховенства законов как актов, исходящих от представителей народа и самого народа, над подзаконными актами, судебными прецедента­ми, правовыми обычаями. В системе законов действует верховенство Конституции, которая является сосредото­чием справедливых и разумных идей. Гарантией верхо­венства законов является их прямое действие, качество, судебный контроль за законностью и конституционностью и уважение к закону в обществе.

Одним из существенных признаков правового госу­дарства является суверенитет народа. Суверенитет в пра­вовом государстве принадлежит народу, и государство в этом случае является инструментом власти народа. Это материальный признак правового государства. Суверени­тет народа означает, что большинство общества осознает свои интересы и представляет их в виде норм естественно­го права; своими активными действиями формирует госу­дарственный аппарат; заставляет государство закрепить нормы естественного права в позитивном праве или дела­ет это самостоятельно путем референдума; следит за ис­полнением норм права государством и всеми членами общества; принуждает государство эффективно действо­вать по защите норм права.

В правовом государстве особые отношения между личностью и государством. В нем существует верховенст­во личности над государством и взаимная ответствен­ность государства и личности. Данные признаки право­вого государства противостоят этатическим идеям, ставя­щим государство и его интересы превыше личностных. Философской основой выступает концепция индивидуа­лизма. Здесь интересы личности верховенствуют перед интересами государства и люди сами решают, какое им нужно государство. Люди не должны быть средством осуществления каких-либо задач, их благо должно быть целью деятельности государства. Личности предоставлена полная свобода развития (самоопределения, независи­мость от чужой воли); государство ограничивает права личности лишь в той степени, в какой они противоречат интересам других личностей, обществу в целом. Государ­ство ответственно перед личностью. Оно обязано: уста­навливать правовые нормы, защищающие права и свобо­ды человека; обеспечивать через суд защиту и восстанов­ление прав личности; привлекать к юридической ответственности чиновников, государственные органы; нести политическую ответственность (путем отказа наро­да поддержать на выборах представителей государства); информировать людей о своей деятельности. У каждого человека должны быть права и возможности принудить государство к исполнению законов, выражающих волю граждан. Одновременно с этим личность тоже ответствен­на перед государством. Личность, живя в обществе, не может быть свободной от общества. Государство, высту­пая от имени общества, должно ставить рамки свободы действия каждой личности, но только в тех случаях, когда осуществление прав и свобод посягает на свободу других лиц. Гоббс говорил, что человек должен довольствоваться такой степенью свободы, какую он допускает у других по отношению к себе. Поэтому в правовом государстве дей­ствуют следующие типы правового регулирования.

1. ^ Для граждан разрешено все, что прямо не запрещено законом. Впервые этот принцип нашел законодательное закрепление в ст. 5 французской Декларации прав
человека и гражданина 1789 г. Он гласит: «Закон может воспрещать лишь деяния, вредные для общества. Все же, что не запрещено законом, то дозволено, и никто не может быть принуждаем к действию, не предписываемому законом».

2. ^ Для государственных чиновников разрешено только то, что прямо предусмотрено законом. Проблемой законодателей является нахождение справедливого компромисса между противоречиями людей: правом на частную собственность и правом на получение заработной платы за труд произведенный на оборудовании, находящемся в этой частной собственности, правом на свободу предпринимательства и правами потребителей, заинтере­сованных в ограничении цены на товар, обеспечением его качества. Государство должно не только декларировать права и свободы, но и обеспечить их защиту и реализа­цию. Гарантированность прав и свобод граждан один из существенных признаков правового государства. Гаран­тии прав и свобод личности могут быть самыми широки­ми: социально-экономические, политические, правовые, идеологические.

3. ^ Наконец, еще один признак правового государст­варазделение властей. Первую попытку выделения данного принципа предпринял Платон в своей работе «Го­сударство,» но окончательную «классическую» концеп­цию сформулировал Ш. Л. Монтескье. Впервые законода­тельно эта концепция была закреплена в Конституции США в 1787 г. Цель принципа разделения властей: обес­печить власть народа посредством создаваемых им раз­личных государственных органов; обеспечить господство естественного права, исходящего от народа, защищающе­го его права и свободы от произвола властей; выразить интересы разных слоев общества через органы государст­венной власти, найти компромисс их интересов и обеспе­чить общественное согласие; обеспечить стабильность политического строя, избежать политических кризисов и революционных потрясений; избежать двух крайностей, угрожающих обществу — анархии и деспотизму. Разделе­ние властей основано на двух принципах: самостоятель­ность и взаимный контроль властей, сдерживание друг друга. Самостоятельность выражается в относительной независимости каждой из ветвей власти в выполнении своих функций. Самостоятельность являет собой демоно­полизацию власти, не допускает деспотизм. Происходит ослабление власти аппарата государства перед лицом об­щества. Однако здесь следует соблюдать меру ослабления власти, не допускать безвластия в стране. Но, несмотря на самостоятельность, существует единство власти, так как она реализует единую и общую для общества и государст­ва цель — их развитие. Происходит соединение власти народа через представительные органы, власти элит (бур­жуазии, бюрократии) через правительство, власти закон­ности (стабильность и порядок) посредством деятельности суда. Что касается взаимного контроля властей, сдержива­ния друг друга, то здесь каждая из властей является про­тивовесом другой. Это обеспечивает господство закона (Конституции) и естественного права в первую очередь через судебную деятельность; не допускает злоупотребле­ния властью какой-либо из ветвей власти; препятствует революционным потрясениям, обеспечивает эволюцион­ное развитие государства и общества (например, отсутст­вие мирных способов сдержки Верховного Совета в РСФСР со стороны президента привело к событиям ок­тября 1993 г.); позволяет гармонично сочетать принципы демократизма, законности и целесообразности.

Ряд теоретиков считают, что законодательной вла­сти должно отводиться первое место (Кант И.). Законо­дательная власть формируется демократическим путем из представителей народа и ему подотчетна (обязанность отчета депутата о своей деятельности, право отзыва де­путатов); она призвана выразить волю народа в законах, принимает другие важнейшие решения (утверждает бюд­жет и отчет по нему, объявляет войну, ратифицирует международные договоры); имеет право контроля за ис­полнением законов исполнительными органами (имеет специальный аппарат контроля за исполнением прави­тельством и президентом законов, например, омбудсмен, право требовать от правительства и президента давать объяснения своим действиям, право проведения парла­ментских расследований); должна обладать достаточной властью, чтобы противостоять произволу монарха, прези­дента, правительственной бюрократии (право участия в формировании правительства и судебных органов, право выразить недоверие правительству и отрешить президента от должности).

Исполнительно-распорядительная власть чаще всего посягает на права граждан и стремится превратить государство в инструмент реализации своих эгоистиче­ских интересов. Эту власть в большей степени используют отдельные общественные элиты (буржуазия) в своих ин­тересах. Поэтому она обязана беспрекословно исполнять волю народа, выраженную в законах. Исполнительная власть должна быть подзаконной. Ее главное предназна­чение — исполнение законов, их реализация. В подчине­нии, исполнительной власти находится чиновничий аппа­рат, «силовые» министерства и ведомства. Все это состав­ляет объективную основу для возможной узурпации всей полноты государственной власти органами исполнитель­ной власти. Поэтому очень опасно предоставлять этой ветви власти правотворческие функции, нельзя допускать передачу полномочий законодателей исполнительным органам или президенту. Подзаконные акты должны изда­ваться только на основе во исполнение законов. Нужна специальная система средств, предотвращающих искаже­ние Конституции и законов в подзаконных актах (Консти­туционный суд, другие суды). Исполнительная власть наделяется правом влиять на законотворчество посредст­вом законодательной инициативы, обязательного пред­ставления заключения по ряду законопроектов, касаю­щихся финансов, право «вето» президента на законопро­екты. Исполнительная власть остается относительно независимой от законодателей за счет выбора президента страны непосредственно народом.

Самой высокой степенью независимости призвана об­ладать судебная власть (органы правосудия). Судебная власть обладает монополией на разрешение любых споров о праве. Она наделена достаточной властью для осуществ­ления своих полномочий, независима от других властей и подчиняется только закону. Судебная власть защищает права граждан и их организаций, в том числе от произвола государства, обеспечивает защиту личности от государст­ва и его чиновников; контроль за соблюдением принципа законности и конституционности нормативных актов; разрешение на основе закона конфликтов между законо­дательной и исполнительной властью; высшие судебные органы обладают правом законодательной инициативы.

Задание 5.3. Перечислите основные признаки правового го­сударства и опишите, как они проявляются в Российской Федерации.

Выводы

  1. Понятия «гражданское общество» и «правовое государство» формировались такими мыслителями, как Аристотель, Цицерон, Гроций, Гоббс, Локк, Гегель, Маркс
    и многими другими. Красной нитью в гражданском обществе практически всеми учеными проводится идея человека. Отсюда гражданское общество можно определить как совокупность нравственных, религиозных, национальных, социально-экономических, семейных отношений и институтов, с помощью которых удовлетворяются интересы
    индивидов и их групп.

  2. Идея правового государства есть идея взаимоуправления гражданского общества и государства, предполагающая разрушение монополии государства на власть с одновременным изменением соотношения свободы государства и общества в пользу последнего и отдельной личности.

Контрольные вопросы

1. Может ли право существовать изолированно от государства?

  1. В чем проявляется объективная взаимосвязь и взаимодействие права и государства?

  2. В правовом государстве гражданин должен обладать той же возможностью принуждения властвующих к точному исполнению закона, какой обладает властвую­щий в отношении к гражданам. Каковы наши возможно­сти в реализации данного принципа правового государ­ства?

4. Рудольф Иеринг считал, что «право есть защищен­ный государством интерес», «оно принадлежит не тому, кто изъявляет волю, а тому, кто пользуется им». Насколь­ко это утверждение соответствует нашей реальной госу­дарственно-правовой действительности?


Библиографический список

(основной)

  1. Комаров, С. А. Общая теория государства и права; учеб. / С. А. Ко­маров.— Спб.: Питер, 2004.— 512 с.

  2. Общая теория права: учеб. для юрид. вузов / под ред. А. С. Пиголкина.— М., 1996.— С. 330-340.

3. Теория государства и права: учеб. для вузов / под ред.В. М. Корельского и В. Д Перевалова.— М.: НОРМА-ИНФРА М,2000,—616 с.

(дополнительный)

  1. Лазарев, В. В. Общая теория государства и права: учеб. дляюрид. вузов / В. В. Лазарев, С. В. Липень.— М.: Спарк, 2000.— 511с.

  2. Лившиц, Р. 3. Теория права / Р. 3. Лившиц.— М.: БЕК, 1994.

  3. Марченко, М. Н. Теория государства и права / М. Н. Марченко.—М.: Проспект, 2005.— 640 с.

  4. Спиридонов, Л. Н, Теория государства и права : учеб. / Л. И. Спи­ридонов.— М. : Проспект, 2000.— 304 с.

  5. Теория государства и права : курс лекций / под ред. Н. И. Ма-тузова, А. В. Малько.—М.: Юристь, 1997.— С. 182-230.

  6. Хропанюк В. Н. Теория государства и права / В. Н. Хропанюк.—М.: Омега-Л, 2005.— 382 с.


^ ГЛАВА 6. ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ, СУЩНОСТЬ, ФУНКЦИИ ПРАВА


Понятие права. Основные концепции права. Право как система правил поведения. Право как мера свободы. Право мера (масштаб) поведения личности, применение одинакового масштаба к разным людям. Определение права. Право и социально-экономический строй общества. Право и политика. Правооснова внутренней и внешней политики. Функции права. Принципы права и их роль в правовом регу­лировании. Ценность права. Преемственность в праве.

План

§ 1. Понимание права в мировой и отечественной юриспруденции. § 2. Признаки права. § 3. Сущность права. § 4. Принципы права. § 5. Функции права.

§ 1. Понимание права в мировой и отечественной юриспруденции

Право — одно из самых сложных общественных яв­лений. Поиск правопонимания ведется многие века. В правопонимании отражаются представления людей об обществе, о его духовных ценностях. А поскольку обще­ство постоянно изменяется (развивается), изменяются условия жизни людей, то и представления людей о праве тоже меняются в силу смены идеалов.

История цивилизации знает десятки, сотни правовых теорий, учение о праве демонстрирует огромное разнооб­разие подходов, оценок, результатов. Но можно сказать, что все представления о праве опираются на общую осно­ву: право для людей всегда выступало как определенный порядок в обществе. Но за этой общей основой начина­лись различия.

Многообразие учений о праве касалось и содержания права, и его формы. Когда речь идет о содержании права как определенного порядка в обществе, подразумевается, чьи интересы в обществе отражает и закрепляет этот поря­док, какие группы общества за ним стоят, в пользу кого и против кого направлен этот порядок. То есть под содержа­нием права мы будем понимать его социальное качество, его служение тем или иным общественным слоям.

Все разнообразие взглядов на содержание права (и государства) может быть сведено к противостоянию двух исходных принципиальных позиций. Одна из них заклю­чается в объяснении государства и права как средств си­лы, средств преодоления общественных противоречий и обеспечения порядка, прежде всего, путем насилия и при­нуждения. С этой точки зрения, государство и право яв­ляются орудиями и средствами в руках одной части об­щества для проведения своей воли, для подчинения этой воле других членов общества. В определенных пределах допускается и признается созидательная «общенародная» роль государства и права, но она вторична, а суть госу­дарства и права составляет сила принуждения, подавле­ние.

Наиболее четко и последовательно эта позиция была обоснована теорией насилия, а также марксизмом-лени­низмом. Главное в этой конструкции — понимание права как общественного порядка, основанного на насилии.

Вторая точка зрения состоит в том, что государство и право обеспечивают порядок в обществе путем снятия противоречий, достижения социальных компромиссов. С этой позиции в деятельности государства, в функциони­ровании права выражаются общие скоординированные интересы различных групп общества. В определенных пределах допускается поддержание общественного порядка с помощью принуждения, но оно вторично, а суть госу­дарства и права составляют общественное согласие, ком­промисс.

Наиболее четко и последовательно эта позиция обос­нована теориями:

  • общественного договора;

  • социальных функций.
    Естественно-правовая теория (теория общественного договора) прошла сложный путь развития. Позитивное значение этой теории состоит в следующем: во-первых, она утверждает идею естественных, неотъемлемых прав человека; во-вторых, благодаря этой теории стали разли­чать право и закон, естественное и позитивное право; в-третьих, она концептуально соединяет право и нравствен­ность.

^ Теория социальных функций была подробно обоснова­на известным французским юристом Л. Дюги в конце XIX в. — первой четверти XX в. Учение Л. Дюги и его последователей принято именовать солидаризмом. Осно­ватель этого учения полагал, что люди в обществе связаны узами солидарности, взаимозависимости. Каждый класс, каждая крупная прослойка выполняют свою миссию, свой долг по обеспечению всеобщей солидарности. Сотрудни­чество людей, должно привести, в конечном счете, к пре­одолению общественных противоречий.

Как считал Л. Дюги, люди постепенно осознают об­щественную солидарность. Результатом такого осознания становится общепризнанная норма социальной солидар­ности: не делать ничего, что нарушает социальную соли­дарность, и делать все возможное для ее реализации и увеличения. Норма социальной солидарности не является конкретным законом, но она составляет общую основу законодательства. Отдельные нормы законодательства в их многообразии значимы лишь постольку, поскольку отвечают норме социальной солидарности.

Согласно Л. Дюги, право непосредственно вытекает из общественной солидарности, поэтому оно стоит над государством, обязательно для него. Законодатель только констатирует правовые нормы, но не создает их.

Л. Дюги доводил свою конструкцию до формирования новой политической системы, которая призвана обеспечить общественную солидарность и гармонию классов. В такой политической системе будут пропорционально представле­ны партии и профессиональные организации. В результате социальная борьба сводится к минимуму, достигается примирение классов, участие всего народа и всех партий в осуществлении государственной власти. Главное в этой конструкции — понимание права как общественного поряд­ка, основанного на общих интересах и солидарности людей'.

Это два принципиально разных подхода к содержа­нию права. Каждый из них включает различные теории, которые отличаются множеством деталей и частностей.

Однако правопонимание не исчерпывается содержа­нием права. Право существует и функционирует в трех ипостасях:

  • правовые идеи (правовое сознание);

  • правовые нормы;

  • общественные отношения, регулируемые правом.
    Таким образом, для правопонимания важно не только содержание права, но и его проявление в конкретных формах, т. е. право «на выходе», в чем претворяется, пре­жде всего, насилие или учет общих интересов — в идеях, нормах, или правоотношениях? В ответах на эти вопросы коренится различие наиболее крупных правовых школ.

Итак, как мы уже отметили, право, правовая действи­тельность, правовая материя выступают в трех проявлени­ях, в трех формах:

  • в форме правосознания, идеи, представления о праве;

  • правовых норм;

— общественных отношений, порождающих правовые нормы и, в свою очередь, испытывающих воздействие этих норм.

Эта триединая сущность права практически присутст­вует во всех научных представлениях. Но роль и значение каждого из трех правовых начал оказываются различными в различных правовых школах. Обилие правовых теорий может быть представлено тремя наиболее крупными шко­лами.

Первая школа признает важнейшим элементом право­вой материи его духовное, идейное, нравственное начало, т. е. правовые идеи, представления людей о праве. Право­вые нормы и правовые отношения лишь отражают и во­площают эти идеи, иногда воплощают истинно, а иногда ложно. Таковы естественно-правовые, солидаристские, психологические и многие другие теории. Конечно, сама идейная основа в каждой теории своя, неповторимая:

  • у теории естественного права — изначальные пра­ва человека;

  • у солидаристов — общественное согласие, соли­дарность;

  • у психологической школы права — эмоциональная основа права.

Но их общая черта состоит в приоритете идейного на­чала в праве перед нормативным началом и реальным на­чалом (претворением права в общественные отношения). Наиболее типична для этой школы естественно-правовая теория (Гуго Гроций, Джон Локк и др). Исходный пункт этой теории — природа человека, социальные качества людей. Люди признаются равными по своей природе, они наделены от природы естественными страстями, стремле­ниями, разумом. В первозданном, естественном состоянии общества не было ни государства, ни права, ни частной собственности. Развитие человечества, стремление к об­щению, усложнение общественных отношений побудили людей заключить между собой договор о создании государства. Речь идет не о конкретном документе, а о дости­жении общественного согласия, о создании системы орга­нов, которые выражают и защищают природные права человека.

Содержание природных прав человека не определяет­ся государством, государство призвано лишь закрепить права, принадлежащие человеку от природы. Законы, при­нимаемые государственными органами, могут выражать естественные права человека, но могут и расходиться с ними. При расхождении закона с естественными правами, он признавался необоснованным, не отвечающим правам человека, т. е. не правовым.

Таким образом, все представители естественно-правовой теории сходились в мнении о том, что право — это, прежде всего, определенная высокая идея, призванная охватить все проявления правовой реальности. Содержа­ние этой идеи, ее признаки определялись по-разному: для одних эта идея сводилась к божественному началу, для других — к объективному разуму, для третьих — к равен­ству, для четвертых — к справедливости и т. д. Но в целом эта идея всегда связывалась с природой человека и при­знавалась первичной по отношению к другим проявлени­ям правовой материи, законам и регулируемым ими обще­ственным отношениям. Естественно-правовая теория от­давала приоритет идеологическому и ценностному (аксиологическому) аспекту права.

Вторая школа отдает приоритет иному элементу пра­вовой триады — нормам. С позиций этой школы именно нормы являются сердцевиной права, его важнейшим эле­ментом. Идеи же представляют собой предпосылку норм, а отношения, урегулированные правом, результат дейст­вия норм. Таковы нормативистские и позитивистские тео­рии. Они по-разному (в частностях) объясняют природу правовых норм, но сходятся в признании их приоритета.

Наиболее последовательно нормативистская теория права была изложена в работах выдающегося юриста-исследователя XX в. Г. Кельзена. Основная его работа названа «Чистая теория права». Г. Кельзен решительно отделяет юридическую науку от идеологии и аксиологии. По его мнению, наука не должна исследовать ценность и справедливость права, ее удел — «чистое» учение о праве. Чистота правовой теории предполагает ограничение ее формально-логическими конструкциями, теория призвана заниматься только текстами правовых норм. Ни идеологи­ческий аспект (как должно быть по идее), ни социологиче­ский (что получилось в жизни, на практике) не должны интересовать теорию права. Она призвана оперировать только логическими категориями. Согласно Г. Кельзену, исходной базой для всей правовой системы является ос­новная норма. Функция основной нормы — теоретико-познавательная, она является ключом к пониманию всей правовой системы. Опираясь на основную норму, право достигает единства и образует ступенчатый порядок (ие­рархию), в котором низшие нормы вытекают из высших.

Высшая ступень права — конституция, она ближе всего к основной норме и черпает в ней свою обязатель­ность. Далее, в нисходящей последовательности, следуют законы и другие нормы. Право есть нормативный порядок человеческих отношений, или система регулирующих человеческое поведение норм. Так формируется исходный тезис нормативизма: право — это нормы.

Третья школа отдает первенство конкретным право­вым отношениям. С позиций этой школы право — это не то что задумано или записано, а то, что получилось в дей­ствительности. Опять-таки отношение к действительности и ее оценка различны у различных исследователей, но для всех представителей этой школы права типичен приоритет реальной действительности перед идеями и нормами. Та­ковы многочисленные социологические теории.

В Западной Европе социологическая школа права по­лучила обоснование в начале XX в. в работах Е. Эрлиха.

По его мнению, теория права должна изучать право эмпи­рически, в связи с другими социальными явлениями. Ис­ходная точка права лежит не в законах, а в самом общест­ве. Поэтому источник познания права — это, в первую очередь, изучение жизни и документов конкретного осу­ществления права (сделки, договоры, судебные решения и др.). Самое право надо понимать не как систему абстракт­ных норм, а как живой порядок, как сеть конкретных пра­воотношений. Право никогда целиком не содержится в текстах законов. Право, зафиксированное в законе, и пра­во, фактически складывающееся на практике, существен­но отличаются друг от друга. Многочисленные фактиче­ские отношения во всех сферах общественной жизни по­степенно складываются в правовые нормы. Каждое предприятие, каждая организация имеют свой порядок, свое право, которое они сами создают помимо государст­ва. Предписания закона только тогда становятся нормами права в действительности, в реалии, когда они фактически применяются, фактически воздействуют на общественные отношения. Путь от конкретного отношения, от конкрет­ной нормы к кодексу очень длинен. Формирование закона, и тем более кодификация, — это поздняя стадия развития права. Как полагал Е. Эрлих, законодатель не создает но­вую норму, а лишь обнаруживает, фиксирует ее после того, как она сложилась на практике.

Очень широкое распространение социологическая теория права получила в США, это обусловлено амери­канской правовой системой. Известный американский уче­ный Г. Паунд в своей работе «Юриспруденция» (1959 г.) обосновал социологическое понимание права. Он утвер­ждал, что право — это:

во-первых, определенный порядок, при необходимо­сти поддерживаемый силой;

во-вторых, совокупность норм;

в-третьих, фактическая реализация норм, отправление правосудия.

Но предпочтение отдается первому аспекту, реально существующему порядку в обществе.

Другие последователи социологической теории права в США (Ллевелин К., Фрэнк Д.) тяготели к пониманию права как к фактически сложившимся отношениям. По их мнению, право — это конкретные решения, а не правило. Судья создает право, когда решает дело. Отсюда и извест­ная формула: право — это то, что делает судья. Таковы наиболее распространенные правовые школы.

Итак, из изложенного мы видим, что существует два подхода в поисках определения права. ^ Один подход харак­теризует право как социальный регулятор, определяет его место в жизни. Этот подход связан с поиском содержа­тельного, социального определения права, т. е. рассматри­вается как средство классового господства либо средство социального компромисса.

^ Другой подход носит институциональный характер, он направлен на поиск формы права, т. е. чем является право «на выходе» — идеями, нормами, общественными отношениями.

В определении российского права нужно искать как социальную, так и институциональную формулу. После революции в России вопрос об определении понятия пра­ва был поставлен на первом Всесоюзном совещании по вопросам науки права и государства в июле 1938 г. (после принятия Конституции 1936г.). А.Вышинский в своем докладе предложил совещанию следующую формулиров­ку: «Право — совокупность правил поведения, выражаю­щих волю господствующего класса, установленных в за­конодательном порядке, а также обычаев и правил обще­жития, санкционированных государственной властью, применение которых обеспечивается принудительной силой государства в целях охраны, закрепления и развития общественных отношений и порядков, выгодных и угод­ных господствующему классу». Эта формулировка стала отправной точкой для дальнейшего развития советской юридической науки и практики. Спустя 10 лет на втором совещании научных работников-юристов А. Вы-щинский выделил главное, с его точки зрения, в определении: «За­кон есть форма, в которой выражается воля господствую­щего класса. Право — это не один закон, а вся сумма или совокупность законов».

Не все ученые были согласны с этим. На рубеже 50-60-х гг. XX в. начали проводиться социологические ис­следования, которые доказывали неэффективность зако­нов. Начиная с 1958 г., ученые (Кечекьян С. Ф.) предла­гают включить в понятие права наряду с нормами также и правоотношения, затем Я. М. Миколенко (1965 г.) — правоотношения и правосознание, позднее Л. С.Явич (1976 г.) — субъективное право. В 1975 г. была опублико­вана статья Е. А. Лукашевой, в которой содержался мно­гоаспектный анализ правовых явлений и несводимость права к закону. Сформировалось так называемое «широ­кое» понимание права. Об этом писали В. С. Нарсесянц (1973 г.), Д. А. Керимов и Э. Л. Розин (1974 г.), Г. В Маль­ков, Л. С. Мамут, В. А. Туманов (1977 г.). Все они сходи­лись на том, что право и закон не совпадают, хотя и рас­ходились в определении понятия права. Право не может быть индифферентно к содержанию закона. С этих пози­ций закон может быть правовым (если он отвечает идеям права) и неправовым (когда он им не отвечает). К сожале­нию, несовпадение права и закона составляет нашу сего­дняшнюю реальность.

^ Институционная формула права должна, по-видимому охватить все три элемента материи: идеи, нормы и обще­ственные отношения. То есть право ~ это определенная гуманистическая идея (свобода, равенство, справедливость), нормативно закрепленная и реализованная в жиз­ни. В таком качестве право составляет основу общественного порядка, стабильности общества

Задание 6.1. Дайте сравнительный анализ основных под­ходов к понятию права.

§ 2. Признаки права

Российская национальная правовая система исходит из нормативного подхода, который определяет право как систему общеобязательных, формально определенных норм, исходящих от государства, им охраняемых и регу­лирующих общественные отношения. Исходя из этого определения, выделим признаки права:


[Понятие, признаки, сущность, функции права: при­знаки права.]

1. Прежде всего, это система норм. Не просто сово­купность норм, а именно система, характеризуемая иерар­хичностью, взаимодействием, согласованностью и непро­тиворечивостью .

  1. Она исходит от государства, т. е. принимается, санкционируется либо признается им.

  2. Охраняется государством. Нарушение норм права влечет за собой государственное принуждение.

  3. Общеобязательность права состоит в том, что нор­мы права распространяют свое действие на всех субъек­тов, находящихся в сфере действия данной нормы (общий характер), а также в том, что требования нормы обяза­тельны для всех субъектов, независимо от их отношения к данной норме (обязательный характер).

  4. Формальная определенность состоит в том, что право содержится в определенных формах (нормативных право­вых актах, договорах нормативного содержания, судебных и административных прецедентах и правовых обычаях).

  1. Возведена в закон воля той социальной группы, ко­торая находится у власти.

  2. Выступает государственным регулятором общест­венных отношений.

Задание 6.2. Сформулируйте понятие признаков права.

§ 3. Сущность права

Можно выделить также три основных подхода к сущ­ности права:

  1. Сущность права — это возведенная в закон воля
    той социальной группы, которая обладает реальной госу­дарственной властью.

  2. Сущность права — это социальная свобода, соеди­ненная с социальной ответственностью. Выражается в принципе: «каждый свободен настолько, насколько его свобода не ограничивает свободу других лиц».

  3. Сущность права — это реальные общественные от­ношения, которые складываются в социально неоднород­ном обществе.

Таким образом, сущность права заключается в регу­лировании общественных отношений в условиях цивили­зации, в достижении на нормативной основе такой ста­бильной организованности общества, при которой реали­зуются демократия, экономическая свобода, свобода личности. Следовательно, сущность права однотипна с сущностью государства, с тем лишь отличием, что жизне­деятельность общества как системы осуществляется не путем использования власти, а путем нормативного регу­лирования.

Высшее общественное предназначение права — обес­печивать, гарантировать в нормативном порядке свободу в обществе, утверждать справедливость, создавать опти­мальные условия для преимущественного действия в обшестве экономических и духовных факторов, исключая произ­вол и своеволие из общественной жизни, из жизни людей.

Право неотделимо от справедливости. Два эти слова имеют один корень. Единство права и справедливости зафиксировано в формулах римского права.

Для права характерны начала согласия, оно направле­но на то, чтобы упорядочивать интересы, умерять столкно­вения страстей на основе доброй воли, согласования пози­ций в соответствии с установленными законом принципа­ми, с твердыми критериями «правового» и «неправового».
Вот почему по своим исходным началам право призвано быть стабилизирующим фактором. Именно в этом заключается важнейшая сторона правового регулирования.

Задание 6.3. Дайте развернутую характеристику подхо­дов к сущности права.

§ 4. Принципы права

Принципы права — это основополагающие идеи, ру­ководящие начала, лежащие в основе права, выражающие его сущность и определяющие его функционирование.,

Принципы права делятся на общеправовые, межот­раслевые, отраслевые, принципы правовых институтов.

^ Общеправовые принципы:

1. Демократизм. В правотворчестве он выражается в широком участии людей и их различных объединений в непосредственном (референдум) и опосредованном (через избираемые ими органы государственной власти и в дру­гих формах) формировании права.

В реализации права он проявляется в степени подкон­трольности, доступности правоприменительных органов гра­жданам, а также в уровне юридической помощи населению.

2. Законность — точное, строгое и неукоснительное
исполнение и соблюдение всеми субъектами права, всех действующих на территории государства нормативных правовых актов.

3. Гуманизм (человеческий, человечный) — состоит в правовом признании ценности человека как личности, его прав и свобод, утверждении блага человека как критерия оценки общественных отношений.

4. Справедливость — это требование соответствия между трудом и вознаграждением, деянием и воздаянием, преступностью и наказанием, реальной значимостью различных индивидов (социальных групп) и их социальным положением и т. п.

  1. ^ Равенство граждан перед законом — состоит в том, что все граждане государства равны перед законом незави­симо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места житель­ства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоя­тельств.

  2. ^ Взаимная ответственность государства и лично­сти — состоит в том, что юридическую ответственность должна нести не только личность за нарушение норм пра­ва, но и государство (его органы и должностные лица) -за нарушение своих обязанностей перед личностью.

^ Межотраслевые принципы — это те основополагаю­щие идеи, начала, которые используются в нескольких отраслях права. Например:

  • принцип состязательности в гражданском и уго­ловном праве;

  • принцип материальной ответственности в граждан­ском, финансовом, трудовом и других отраслях права;

  • принцип возмещения вреда — распространен во многих отраслях права и др.

^ Отраслевые принципы — те, которые используются в отдельной отрасли. Например:

— нет преступления без указания на то в законе (в уголовном праве);

—рациональное использование земель (в земельном праве);

— всеобщность социального обеспечения (в праве со­циального обеспечения) и др.

^ Принципы правовых институтов:

  • равенство всех форм собственности (институт соб­ственности);

  • неотвратимость ответственности (институт юриди­ческой ответственности) и др.

Существует два способа закрепления принципов пра­ва в законодательстве: текстуальный и смысловой.

Текстуальный — принцип, непосредственно, тексту­ально закрепленный в конкретной статье закона.

Смысловой — принцип, который вытекает из смысла законодательства.

Задание 6.4. Приведите примеры текстуального и смы­слового способа закрепления принципов права в законодательстве.

§ 5. Функции права

Функции права — это обусловленные социальным назначением права направления правового воздействия на общественные отношения.

Под правовым воздействием понимаются пути, фор­мы, способы влияния права на общественные отношения.

^ Признаки функций права:

  • вытекают из сущности права и определяются его назначением в обществе;

  • выражают наиболее существенные, главные черты права и направлены на осуществление коренных задач;

  • представляют направление его активного действия;

  • отличаются постоянством, состоящем в непрерыв­ности, длительности их действия.

Функции права аналогично принципам делятся на общеправовые, межотраслевые, отраслевые, правовых институтов, норм права.


[Понятие, признаки, сущность, функции права: функции права.]


Кроме того, функции права делятся на собственно юри­дические и социальные. К собственно юридическим относят­ся:

1. ^ Регулятивная функция, которая осуществляет право­вое воздействие на нормальные, позитивные общественные отношения. Регулятивная функция, в свою очередь, делится:

  • на регулятивно-статическую — осуществляет упо­рядочение общественных отношений путем закрепления существующих общественных связей и порядков (напри­мер, фиксирование правомочий собственника по владе­нию, пользованию и распоряжению вещами);

  • регулятивно-динамическую — осуществляет упо­рядочение общественных отношений путем обеспечения активного поведения тех или иных субъектов (например, возложение обязанности уплачивать налоги).

2. ^ Охранительная функция — правовое воздействие, направленное на охрану общезначимых и вытеснение от­ ношений, чуждых данному обществу.

Охранительная функция заключается в установлении мер:

а) ответственности лиц, нарушающих установленные запреты, не выполняющих наложенные обязательства;

б) защиты прав (принуждение исполнить обязательст­ва, возвратить долг и т. д.).

Она реализуется с помощью норм уголовного, адми­нистративного права, устанавливающих ответственность за правонарушения.

Иногда выделяют оценочную функцию права. Она за­ключается в том, что с помощью нормы права дают оцен­ку правомерности или неправомерности поведения людей и организаций.

^ Социальные функции делятся:

— на экономическую — правовое воздействие на эко­номическую сферу общественной жизни;

  • политическую — правовое воздействие на полити­ческую сферу общественной жизни;

  • воспитательную — правовое воздействие на ду­ховную сферу общественной жизни;

  • другие.

В теории права выделяют также формы реализации функций права. То есть в каких формах осуществляется воздействие на общественные отношения.

Выделяют три формы реализации функций права:

  • информационное воздействие — состоит в том, чтобы сообщить адресатам требования государства;

  • ориентировочное воздействие — направлено на выработку у граждан позитивных правовых установок;

  • правовое регулирование — воздействие на общест­венные отношения осуществляется при помощи системы
    правовых средств (юридических норм, юридических фак­тов, правовых отношений, индивидуальных предписаний и др.)

Задание 6.5. Приведите несколько примеров, когда право выполняет регулятивно-статическую функцию.

Выводы

При рассмотрении различных теорий и взглядов о праве необходимо учитывать следующие обстоятельства

во-первых, исторические условия функционирования права и рамки культуры, в которых жил и работал иссле­дователь;

во-вторых, то, что результат правопонимания всегда зависит от философской, нравственной, религиозной, идеологической позиции познающего субъекта;

в-третьих, что берется в качестве основы той или иной концепции (источник правообразования или сущность самого явления), что понимается под источником права (человек, Бог или космос) и под его сущностью (воля класса, мера свободы человека или природный эгоизм индивида);

в-четвертых, устойчивость и долгожительство кон­цепций в одних случаях и их динамичность, способность адаптироваться к развивающимся общественным отноше­ниям — в других.


Контрольные вопросы и задания

  1. Что понимается под содержанием и формой права?

  2. Дайте краткую характеристику учению Л. Дюги.

  3. Какие теории происхождения права вы знаете?

  4. Назовите основные подходы к понятию права. Дай­те сравнительный анализ.

  5. Что означает выражение «чистая теория права»?

  6. Когда в советской науке был поставлен вопрос об определении понятия права?

  7. Перечислите признаки права.

  8. Что понимается под сущностью права?

  9. Что понимается под принципами права?

  1. Охарактеризуйте общеправовые принципы права.

  2. Дайте понятие функции права.

  3. Перечислите признаки функций.

  4. Назовите виды функций.

14 Чем отличается регулятивно-статическая функция от регулятивно-динамической.

  1. Изложите основные положения теории естественного права. Является ли она научной и насколько возможно ее применение в общественной жизни?

  2. Проанализируйте основные признаки права и дайте определение его понятия.






оставить комментарий
страница4/15
Дата23.09.2011
Размер2,96 Mb.
ТипЗакон, Образовательные материалы
Добавить документ в свой блог или на сайт

страницы: 1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   15
средне
  1
отлично
  3
Ваша оценка:
Разместите кнопку на своём сайте или блоге:
rudocs.exdat.com

Загрузка...
База данных защищена авторским правом ©exdat 2000-2017
При копировании материала укажите ссылку
обратиться к администрации
Анализ
Справочники
Сценарии
Рефераты
Курсовые работы
Авторефераты
Программы
Методички
Документы
Понятия

опубликовать
Документы

наверх