Сборник статей выпуск 3 Под редакцией профессора Б. И. Путинского icon

Сборник статей выпуск 3 Под редакцией профессора Б. И. Путинского



Смотрите также:
Сборник статей под редакцией профессора М, И. Брагинского Издательство норма москва, 2002 удк...
Сборник статей Под редакцией А. В...
Потаённое сборник под редакцией О. Гусева, Р. Перина выпуск 1 Санкт-Петербург...
Сборник статей под редакцией профессора М. И. Брагинского статут mockbr2000...
Совершенствование технологий обеспечения качества профессионального образования: Международная...
Сборник статей Выпуск 3 Москва, 16 февраля 2007 г...
Сборник статей к 70-летию Станислава Грофа...
Сборник статей Сборник статей о жизненном и творческом пути заслуженного деятеля искусств...
Сборник статей Сборник статей о жизненном и творческом пути заслуженного деятеля искусств...
-
Сборник научно-методических статей Под редакцией...
Потаённое



страницы: 1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   18
вернуться в начало
скачать
32

Научное обеспечение разработки Торгового кодекса России

низаций основным способом обеспечения при получении кре­дитов. Банки крайне неохотно соглашаются на использование длительной и сопряженной с многочисленными рисками про­цедуры судебной реализации предмета залога. Да и для торго­вых организаций столь долговременный и затратный механизм получения кредитов не представляет интереса. Вообще не применяется на практике такой перенесенный из советского про­шлого способ, как залог товаров в обороте. Отсюда активный поиск предпринимателями иных, не предусмотренных законом приемов обеспечения исполнения обязательств, которые неред­ко неодобрительно воспринимаются арбитражными судами.

Постоянная нехватка оборотных средств сдерживает разви­тие отечественной торговли, да и банки при сокращении объ­емов кредитования торговых организаций лишаются значитель­ного источника дохода. С учетом этого представляется необ­ходимым закрепить в Торговом кодексе более эффективные в плане оперативности и надежности способы обеспечения, ис­пользовав отечественную практику и зарубежный опыт. Здесь представляется актуальным разрешение коммерческим органи­зациям предусматривать в договорах внесудебную передачу 1 [редмета залога в собственность залогодержателю (фидуциар­ный залог) и реализацию заложенного имущества без участия суда. Требуют легализации распространенные в банковской практике сделки «условной продажи» заемщиком имущества, i де обеспеченное такой продажей обязательство погашается за­четом в случае невозврата кредитного долга. Возможно преобра­зование не применяемого ныне залога товаров в обороте в то-нарную неустойку. Без существенного совершенствования сис­темы обеспечения исполнения обязательств трудно добиться желаемой активизации торгового оборота.

33

Требует принципиальных изменений применительно к ком-мерческой сфере механизм имущественной ответственности. ('ледует отметить, что основной вид ответственности — возме­щение убытков — в международном торговом обороте выгля­дит совершенно иначе, чем в ГК РФ. Прежде всего, разработчики кодекса не учитывали разницы между доходами и прибылью

4375

Ч

Актуальные проблемы коммерческого права

как «очищенным» доходом. Статья 15 ГК РФ предусматривает право потерпевшей стороны на возмещение неполученных до­ходов, тогда как речь должна идти о неполученной прибыли, т.е. доходе за исключением непонесенных транспортно-загото-вительных и других затрат. Это различие кредиторам объясня­ют в арбитражных судах, отказывая в удовлетворении заявлен­ных исков.

Важным международным стандартом применения ответ­ственности является компенсация лишь таких убытков, кото­рые не могли быть предотвращены усилиями потерпевшей сто­роны. Согласно ст. 7.4.8 Принципов УНИДРУА «неисполнив-шая сторона не отвечает за ущерб, понесенный потерпевшей стороной, в той мере, в которой ущерб мог быть уменьшен в результате разумных шагов потерпевшей стороны». Совсем ина­че обстоит дело по российскому закону. В силу ст. 404 ГК РФ суд «вправе уменьшить размер ответственности должника», если кредитор не принял разумных мер к уменьшению размера убыт­ков. Для реализации такой возможности от должника требуется заявление ходатайства суду, да еще объяснение характера воз­можных разумных мер, не принятых должником. Кроме того, использование права на уменьшение размера ответственности должника целиком зависит от усмотрения суда. Можно указать ряд других существенных расхождений в ответственности «у нас и у них», свидетельствующих о недостатках в регулирова­нии ответственности по российскому гражданскому законода­тельству. Эти недостатки должны быть устранены при подго­товке Торгового кодекса.

Очевидно, что разработка соответствующих разделов тор­гового права позволит создать теоретическую основу составле­ния Торгового кодекса. Вместе с тем последовательная работа в данном направлении явится важным этапом развития самой науки коммерческого права.

^ Новое в регулировании правоспособности коммерческих организаций

Андреева Любовь Васильевна

В ст. 49 ГК РФ предусмотрено, что коммерческие органи­зации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь граждан­ские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных за­коном. Отдельными видами деятельности, перечень которых оп­ределяется законом, юридическое лицо может заниматься толь­ко на основании специального разрешения (лицензии). В таких случаях действие принципа свободы предпринимательской де­ятельности, установленного ст. 34 Конституции РФ, ограничи­вается установленным государством требованием получения разрешения на осуществление вида деятельности, включенного в перечень лицензируемых видов деятельности, содержащийся в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицен­зировании отдельных видов деятельности».

Лицензирование является одним из наиболее «жестких» методов государственного регулирования предпринимательской деятельности. В Федеральном законе «О лицензировании от­дельных видов деятельности» предусмотрены критерии опре­деления лицензируемых видов деятельности, к которым отно­сятся виды деятельности, осуществление которых может по­влечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, куль­турному наследию народов Российской Федерации и регулиро­вание которых не может осуществляться иными методами, кро­ме как лицензированием (ст. 4).


2*

35

Актуальные проблемы коммерческого права

Анализ развития законодательства в сфере установления государством требований к осуществлению предприниматель­ской деятельности показывает, что лицензирование в качест-ве метода регулирования, неадекватного рыночной экономи-ке, вполне может быть заменено другими методами и средствами регулирования предпринимательской деятельности в тех случа­ях, когда вмешательство государства оправдано в публичных интересах. Так, в соответствии с внесенными Федеральным за­коном от 2 июля 2005 г. № 80-ФЗ изменениями в Федераль­ный закон «О лицензировании отдельных видов деятельнос­ти»1 помимо общего сокращения перечня лицензируемых ви­дов деятельности до 103 предусмотрено прекращение с 1 января

  1. г. лицензирования 9 видов деятельности, а с 1 января

  2. г. — еще 5 видов деятельности. Кроме того, внесенные
    изменения в данный Закон предусматривают применение уп­
    рощенного порядка лицензирования в отношении 12 видов де­
    ятельности. Упрощенный порядок может применяться при ус­
    ловии заключения соискателем лицензии или лицензиатом до­
    говора страхования гражданской ответственности либо при
    наличии у лицензиата сертификата соответствия осуществляе­
    мого им лицензируемого вида деятельности международным
    стандартам. Срок действия договора страхования гражданской
    ответственности или срока действия сертификата соответствия
    осуществляемого лицензиатом лицензируемого вида деятель­
    ности международным стандартам должен быть не менее сро­
    ка действия лицензии.

Порядок лицензирования (общий или упрощенный) выби­рается соискателем лицензии (лицензиатом) самостоятельно. При избрании соискателем упрощенного порядка лицензирова­ния ему не требуется представлять документы, перечень кото­рых определяется положением о лицензировании конкретного вида деятельности. Поскольку в положении о лицензировании конкретного вида деятельности предусмотрены лицензионные требования и условия, предпринимателю не требуется соблю-

Новое в регулировании правоспособности коммерческих организаций

дать требования и условия, выполнение которых обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности. Следо­вательно, при упрощенном порядке выдача разрешения на осу­ществление конкретного вида деятельности является простой формальностью.

Лицензирование, как метод государственного регулирова­ния отдельных определенных видов деятельности, постепенно будет заменяться техническими регламентами. Государственная политика в рыночной экономике направлена на предъявление к предпринимателям минимально необходимых требований, обес­печивающих различного рода безопасность продукции и видов деятельности, что прямо предусмотрено в Федеральном законе от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулирова­нии». В Федеральном законе «О лицензировании отдельных ви­дов деятельности» в редакции от 2 июля 2005 г. перечислены 15 видов деятельности, лицензирование которых прекращается со дня вступления в силу технических регламентов. Техничес­кие регламенты, как и лицензирование, имеют одну направлен­ность: они устанавливают обязательные требования к опреде­ленным видам предпринимательской и иной деятельности.

В соответствии с Федеральным законом «О техническом регулировании» в технических регламентах должны содержаться обязательные требования не только к продукции, но и к таким видам деятельности, как производство, эксплуатация, хранение, перевозка, реализация и утилизация. Содержащиеся в техни­ческих регламентах минимально необходимые требования от­носятся только к безопасности соответствующих видов деятель­ности. В утвержденной распоряжением Правительства РФ от 6 ноября 2004 г. № 1421-р Программе разработки технических регламентов на 2004—2006 годы1 предусмотрена разработка в первоочередном порядке 74 технических регламентов, некото­рые из которых, по существу, будут дублировать лицензион­ные требования и условия, содержащиеся в положениях о ли­цензировании конкретных видов деятельности, поэтому с вве-


1 СЗ РФ. 2005. № 27. Ст. 2719.

1 СЗ РФ. 2004. № 46 (часть 11). Ст. 4551.


i

36

37

Актуальные проблемы коммерческого права

дением их в действие лицензирование данных видов деятель­ности будет прекращено.

Следует также сказать, что в Федеральном законе «О тех­ническом регулировании» предусмотрено, что при отсутствии требований технических регламентов в отношении оборонной продукции (работ, услуг), поставляемой для федеральных госу­дарственных нужд по государственному оборонному заказу, продукции (работ, услуг), используемой в целях защиты сведе­ний, составляющих государственную тайну или относимых к охраняемой в соответствии с законодательством Российской Федерации информации ограниченного доступа, а также про­дукции (работ, услуг), сведения о которой составляют государ­ственную тайну, обязательные требования к такой продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации устанавливаются федеральными орга­нами исполнительной власти, являющимися государственными заказчиками оборонного заказа, и (или) государственным кон­трактом (ст. 5). Обеспечение обороны и безопасности государ­ства, провозглашенных в качестве одного из критериев опреде­ления видов деятельности, подлежащих лицензированию, мо­жет быть осуществлено и без лицензирования и принятия технических регламентов, путем включения соответствующих требований в заключаемые государственные контракты.

Таким образом, можно сделать вывод, что содержащиеся в Федеральном законе «О лицензировании отдельных видов де­ятельности» критерии определения видов деятельности, подле­жащих лицензированию, могут быть достигнуты иными, адек­ватными рыночным отношениям, методами регулирования пред­принимательской деятельности (страхованием гражданской ответственности, наличием сертификата соответствия, приня­тием технических регламентов, определением обязательных тре­бований к продукции в государственных контрактах и др.).

^ Проблемные вопросы формирования коммерческого права в России

Зевайкина Анна Николаевна, к.ю.н. Самарский государственный университет

В России, стремящейся к построению рыночной экономи­ки и конкурентного товарного рынка с высоким качеством то­варов, необходимо обеспечить четкое правовое регулирование оптового товарооборота, который развивается все более быст­рыми темпами и становится все более интересной сферой дея­тельности для российских предпринимателей. Однако развитие товарного рынка без доктринального осмысления, научно обо­снованного плана его построения, без четкого знания струк­туры и инфраструктуры, ведет к созданию законодательства, не отвечающего объективным требованиям коммерческого обо­рота.

Уже не раз отмечалось в литературе отсутствие полноцен­ного правового регулирования статуса товарных бирж, опто­вых ярмарок и выставок, оптовых продовольственных рынков, неопределенность правового положения дистрибьюторов, ди­леров, торговых домов, торговых комплексов и других субъек­тов. Вследствие такого положения дел остается нереализован­ным потенциал субъектов, организующих коммерческий обо­рот (товарных бирж, оптовых ярмарок и др.), во многих случаях в экономической литературе и в практической деятельности, например, происходит отождествление дилера или дистрибью­тора с комиссионером, обладающим правом исключительной продажи, хотя наука коммерческого права их относит к незави­симым посредникам, приобретающим право собственности на реализуемый с их участием товар, и т.п. сложности. Актуаль-

39


Актуальные проблемы коммерческого права

ным остается вопрос о повышении конкурентоспособности и качества российских товаров, который неразрывно связан с раз­работкой и законодательным закреплением правовых аспектов маркетинга и ценообразования.

Вопрос о дальнейшем формировании коммерческого права неразрывно связан с определением его места в системе россий­ского права через определения предмета и метода регулирова­ния и степени их самостоятельности. Наличие самостоятельно­го предмета должно быть обусловлено четким выделением спе­цифики регулируемых коммерческим правом общественных отношений. По своему характеру эти отношения весьма разно­образны, что обусловлено многозвенностью структуры и инф­раструктуры товарного рынка. Однако не все специалисты но коммерческому праву включают в предмет наряду с отношени­ями по оптовому сбыту и продвижению товаров на товарном рынке до оптового потребителя отношения в сфере оптовой за­готовительной (закупочной) деятельности, материального снаб­жения. Между тем эффективное правовое регулирование дан­ных отношений позволит разрешить многие дискуссионные воп­росы и не допустить злоупотреблений в сфере поставки для го­сударственных нужд, повысить уровень стабильности и гарантий снабженческих и заготовительных организаций и др. С другой стороны, некоторые ученые, как представляется, необоснован­но расширяют предмет коммерческого права, включая в него инвестиционные отношения, рынок ценных бумаг, отношения в сфере авторского права, патентного права и другие отноше­ния, являющиеся предметом гражданского и предприниматель­ского права.

Представляется, что необходимо более четко выделять осо­бенности метода правового регулирования коммерческих отно­шений по сравнению с методом регулирования гражданских от­ношений, обусловленных и особенностями статуса субъектов, и правового режима объектов коммерческого оборота, и др. В противном случае недопустимо объявлять коммерческое право самостоятельной отраслью, хотя ряд авторов отмечают лишь

40

Проблемные вопросы формирования коммерческого права в России

наличие единого с гражданским правом общедозволительного (диспозитивного) метода регулирования.

Большинство коммерциалистов сосредоточили свои усилия на разработке практических вопросов коммерческой деятель­ности, что в целом оправданно в современных условиях, одна­ко необходимо обратить внимание на важность разработки тео­рии коммерческого правоотношения, системы коммерческого нрава. Нельзя оставлять без внимания вопросы, в том числе и в учебном процессе, связанные с правовым режимом отдельных объектов коммерческого права — фирменного наименования, коммерческого обозначения, коммерческой информации, в том числе подпадающей иод режим коммерческой тайны, и др., хотя появляются интересные научные разработки в этой области.

В силу сказанного источники коммерческого права также обладают рядом особенностей по сравнению с источниками гражданского права, например, особое значение приобретают комплексные программы, концепции, торговые обычаи и др. Поэтому законодательство, регулирующее коммерческую дея­тельность, представляет собой специфическое структурное об­разование в системе российского права, базирующееся наряду с принципами гражданского права и па присущих только ком­мерческому праву принципах.

Следует поддержать обсуждаемую идею принятия Торго­вого кодекса РФ, который будет комплексно регулировать ком­мерческий оборот. Его принятие позволит устранить имеющие­ся пробелы и коллизии в законодательстве и будет способство­вать формированию более цивилизованных коммерческих отношений, построенных на ином качественном уровне. Но это­му должно предшествовать четкое определение предмета и ме­тода коммерческого права.

Как известно, на основе положений науки строится учеб­ный курс «Коммерческое право». Преподавание коммерческо­го права как самостоятельной учебной дисциплины — одно из решений вопроса качественной образовательной подготовки специалистов, имеющих базовые знания и обладающих прак-

41

Актуальные проблемы коммерческого права

тическими навыками в сфере регулирования коммерческого предпринимательства, хотя ряд авторов обосновывают целесо­образность объединения в единой учебной дисциплине вопро­сов и коммерческого, и предпринимательского права1, что не­допустимо.

Студенты, завершившие изучение коммерческого права, должны уметь обосновать выбор формы коммерческого пред­приятия в зависимости от его функций в процессе производ­ства и реализации товара; составлять учредительные докумен­ты субъектов коммерческой деятельности; разрабатывать усло­вия коммерческих договоров; предлагать варианты правовых решений проблемных ситуаций в сфере коммерческой деятель­ности и обосновывать выбор оптимального решения и др.

Представляется, что не получили в учебной литературе тре­буемого освещения вопросы толкования коммерческих догово­ров, перемены лиц коммерческого обязательства, правовые осо­бенности заключения договоров в процессе биржевых торгов, ярмарочной торговли, правовые аспекты формирования дилер­ских и дистрибыоторских сетей, заключения посреднических договоров в сфере морской торговли (морского посредничества и морского агентирования), рассмотрение полномочий контро­лирующих органов в сфере коммерческой деятельности.

Учитывая, что приобретенные знания сегодня устаревают быстрее, чем прежде, в связи и с постоянным обновлением за­конодательства, и достаточно быстрыми изменениями в сфере коммерческого оборота, при изучении коммерческого права сле­дует знакомить студентов с разрабатываемыми проектами фе­деральных законов и иных нормативно-правовых актов и про­водить их критический анализ.

В Самарском госуниверситете читается наряду с дисцип­линой «Коммерческое право» спецкурс «Коммерческие дого­воры», содержанием которого является подробное освещение

Проблемные вопросы формирования коммерческого права в России

вопросов заключения и исполнения коммерческих договоров, преддоговорной и иных видов ответственности в коммерческом обороте, формирование условий отдельных видов коммерчес­ких договоров, анализ типичных ошибок при их заключении и судебной практики при исполнении, вопросы налогообложения операций и их результатов, совершаемых в соответствии с раз­личными видами коммерческих договоров.

Таким образом, коммерческое право нуждается в серьез­ном реформировании с целью эффективного регулирования от­ношений, составляющих его предмет, и именно наука коммер­ческого права призвана содействовать достижению этой цели.

1 Коммерческое право. В 2 ч. / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. М.: Юристь, 2002. С. 10.

42

О Федеральном законе «О защите конкуренции»





оставить комментарий
страница3/18
Б. И. Путинского
Дата23.09.2011
Размер3,74 Mb.
ТипСборник статей, Образовательные материалы
Добавить документ в свой блог или на сайт

страницы: 1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   18
отлично
  1
Ваша оценка:
Разместите кнопку на своём сайте или блоге:
rudocs.exdat.com

Загрузка...
База данных защищена авторским правом ©exdat 2000-2017
При копировании материала укажите ссылку
обратиться к администрации
Анализ
Справочники
Сценарии
Рефераты
Курсовые работы
Авторефераты
Программы
Методички
Документы
Понятия

опубликовать
Документы

наверх