А. М. Сытник Международное частное право высшая математика юриспруденции icon

А. М. Сытник Международное частное право высшая математика юриспруденции



Смотрите также:
Программа: Международное частное право понедельник  ...
Программа: Международное частное право понедельник (Остоженка)...
Программа: Международное частное право понедельник (Остоженка)...
Учебная программа для специальности: 1-24 01 01 Международное право Факультет юридический...
Гражданско-правовое регулирование игр...
Gorshkova@v-service ru Правовые проблемы регулирования частноправовых отношений международного...
Правовое обеспечение охраны интеллектуальных прав в информационно-коммуникационных сетях на...
Режим равноправного отношения к иностранным инвестициям в международном частном праве 12. 00...
Учебно-методический комплекс по научной специальности 12. 00. 03 Гражданское право...
Международное частное право...
Учебная программа дисциплины «Международное частное право» юриспруденция для...
Xiii-й региональной научно-практической конференции с межрегиональным и международным участием...



страницы: 1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   ...   18
вернуться в начало
скачать

В ФРГ оговорка о публичном порядке (Vorbehaltslj usel)* содержалась в ст. 30 Вводного закона к ГГУ: «Ilpj нение иностранных законов исключается, если их при! ние противоречило бы добрым нравам или цели герм) го закона».

Наряду с оговоркой общего характера (ст. 30) сущ( вали особые оговорки о публичном порядке. Напр: в ч. 3 ст. 13 этого же закона: «Форма брака, заключ; в Германии, определяется исключительно германск конами».

янная норма представляла собой самостоятельную

| **а яонную норму, в противоположность статье 30, кото-

ЛИ ялась несамостоятельной нормой и могла использо-

L ' Яд с той коллизионной нормой, применение которой она

1 Корецкий В.М. Избранные труды: В 2 кн./АН УССР. Ин-т госу^ и права; Редкол.: В.Н. Денисов (гл. ред.) и др.— К.: Наук, думка, Кн.Ъ— С.257.

* Закон о МЧП ФРГ от 25 июля 1S86 г. содержит для обозначения I ки о публичном порядке термин «offentliche Ordrmng».

[реща-'л"' В КНР оговорка о публичном порядке содержится в § 150

вных ПОЛожений гражданского права КНР 1986 года, где ь орится, что при применении иностранного права не допус-ается нарушение публичных интересов КНР.

Вопрос о публичном порядке регулируется также в зако-. о международных хозяйственных договорах КНР. Напри-ер, в ст.9 этого закона говорится: «Договоры, нарушающие 1коны или публичные интересы Китайской Народной Рес-рблики, являются ничтожными. В случае, если в результате зреговоров сторон статьи договора, нарушающие законы или

эличные интересы Китайской Народной Республики, будут зтранены или пересмотрены, тогда действительность догово-

не будет затронута».

Статья 30 ГК Габона 1972 года содержит предписание ого-зрки о публичном порядке в следующей редакции: «Все по-зжения иностранного законодательства, которые противоре-|ат публичному порядку, не применяются в Габоне».

Оговорка о публичном порядке воплощена также в ст. 6 ольского закона о МЧП 1965 года, § 6 закона о МЧП Авст-ии 1978 года, в ст. 7 закона о МЧП и процессе Венгрии 979 г., ст. 4 закона о МЧП и процессе Югославии 1982 года,

также в ст.32 ГК Греции 1980 года, ст. 22 ГК Парагвая 985 г., ст.80 бразильского кодекса по применению юридичес-•их норм 1980 года.

Оговорка о публичном порядке встречается и в текстах |екоторых международных договоров. Так, в ст. 16 Конвен-|ии о праве, применимом к договорным обязательствам, от I июня 1980 года оговорка о публичном порядке фиксиру-

°я в сдедующей редакции: «Применение нормы права, оп-

Деляемяго на основании настоящей Конвенции, не может ис-

(чаться, кроме того случая, когда такое применение явно °вместимо с публичным порядком страны суда». Меется оговорка о публичном порядке и в украинском

ен°еНОДаТеЛЬСТВе- Согласно ч- ! ст- 203 КоБС Украины «при-вие иностранных законов о браке и семье или при-То е °снованных на этих законах актов гражданского со-я не может иметь места, если такое применение или

72

Международное частное

,6т*1"

понятия международного частного права

73

признание противоречило бы основам государственного тройства Украины».

Рассматривая институт оговорки о публичном ке, следует иметь в виду, что всякий суд применяет н< соответствующие только его публичному порядку; он н! нимает во внимание никакого иностранного публично^ рядка. Из этого правила имеется, однако, исключение: : суд принимает иностранное МЧП (путем обратной OTCI он не должен пренебрегать нормами публичного поряд! держащимися в этом праве.

Определить, какие нормы можно отнести к публично! рядку, не всегда просто. Так, по мнению французского го Нибуайе коллизионные нормы и нормы о конфл! юрисдикции считаются нормами публичного порядка, и i не может применять иностранные коллизионные норм! носится, по его мнению, к публичному праву и внутренне цессуальное право, поскольку речь идет о нормах нирования государственных органов.

По мнению российского ученого М.М. Богуславс} в современном МЧП широкое признание наряду со cci на оговорку о публичном порядке получила возможное1] применения иностранного права со ссылкой на строго ративные нормы национального права. В подтвер; М.М. Богуславский ссылается на ст.18 Закона о МЧП царии, согласно которой императивные нормы швейца! права в силу особого их назначения применяются нез* мо от того, право какого государства подлежит приме! в соответствии с настоящим законом1.

По мнению другого российского ученого В.П. Зве] «сама по себе проблема соотношения коллизионных и императивных норм материального права не являете вой, если под императивными понимаются нормы внут] го гражданского права, не ограничивающие функций к<| зионных правил», а интерес представляют «сверхимпе] ные» нормы, обращение к которым способно исклз применение коллизионных отсылок»2. Он считает, что кую характеристику «сверхимперативных норм» могли ставить следующие данные: 1) источники норм — lex foi causae или право третьей страны: 2) назначение норм —-

1 Богуславский М.М. Международное частное право.— М.: Юристъ, С.96.

2 Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций.— М-^ тельская группа НОРМА-ИНФРА, 1999.—С.145.

лг общественно значимых интересов; 3) правовая L ода —" «пограничье» частного и публичного права: нор-частного права, являющиеся продолжением публично-пра-Ы тх начал; нормы публичного права, воздействующие нача-ЭВ правовые отношения; 4) применение «сверхимперативной Г мы» предшествует применению коллизионной нормы (нор-[ы* непосредственного применения)1.

Завершая изучение категории публичного порядка, следу-остановиться еще на одном вопросе: какое право подлеит применению в случае, когда иностранное право исклю-Сается по мотивам публичного порядка?

Этот вопрос решается неоднозначно в законодательстве , практике различных стран. Так, законодательство Венгрии [днозначно решает вопрос в пользу закона страны суда. Ина-|е обстоит дело в Австрии. В § 6 австрийского закона о МЧП аворится: «Норма иностранного закона не применяется, если применение может привести к последствиям, несовмес-шым с основными началами австрийского правопорядка. I этом случае при необходимости применяется соответству-ощая норма австрийского права». Такое решение вопроса t применении права представляется более правильным* так ак позволяет, исключая применение конкретной материаль-ko-правовой нормы, противоречащей публичному порядку 1траны, тем не менее сохранить привязку к иностранному рраву в целом.

В.П. Международное частное право. Куре лекций.— М.: Изда-гРУПпа НОРМА-ИНФРА, 1999.— С. 150.

^ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ; ИНОСТРАНЦЕВ

ПЛАН: 1. Понятие и классификация иностранцев.

2. Виды правовых режимов, предоставляемых иност||

3. Гражданская дееспособность иностранцев.

1. Понятие и классификация иностранцев

Обязательной предпосылкой возникновения (а зате: фективного применения МЧП) является признание пр странцев. (В древности права иностранцев вообще знавались. Так, в законах Ману иностранец на общест лестнице стоял ниже слонов и лошадей, но выше дики: вотных).

В ст. 6 Всеобщей декларации прав человека гово «Каждый человек, где бы он ни находился, имеет пр признание своей правосубъектности».

С расширением международных экономических турных связей, приводящих к значительным переме населения, значение правового регулирования поло иностранцев возрастает. Во многом это регулирование но со статусом гражданства.

Как известно, гражданство представляет собой поли ' кую и публично-правовую связь физического лица с со ' ! ствующим государством. Поэтому в широком смысле ву иностранцев должны быть отнесены все нормы, кас! еся иностранцев (прием в гражданство, условия И и выезда, транзита, условия проживания и т.д.).

В той части, где речь идет о политических правах и св° дах иностранцев, эта проблема относится к публичному $'• ву. К МЧП же имеют отношение только нормы,

нско.правовое положение иностранцев 75

Зл'г' ^—.——————•———•———————•———————————————"—-™——————•——————

держание гражданской, трудовой, семейной и т.п. пра-

°Ре дееспособности иностранцев, имущественного, семейно-

3 вторского и т.п. их права, а также коллизионные нормы,

еделяющие применение права в отношении правоспособ-

° ти и дееспособности иностранцев.

й° Что ясе понимается под термином «иностранцы»? В соот-L ствии со ст.1 Закона Украины «О правовом статусе инос-Г анцев» от 04.02.94 г., иностранцами признаются:

1) иностранные граждане — лица, принадлежащие к гражданству иностранных государств и не являющиеся гражданами Украины;

2) лица без гражданства — лица, не принадлежащие к гражданству какого-либо государства. Упомянутый закон предусматривает разделение всех ино-транцев в Украине на две категории:

1) постоянно проживающие в Украине;

2) временно находящиеся в Украине (Преамбула).

Принадлежность к той или иной категории определяет су-;ественным образом правовое положение иностранца. Так, соответствии с принятым 28.01.97 г. Постановлением Ка-1инета Министров Украины «Об утверждении порядка представления медицинской помощи иностранным гражданам, :оторые временно пребывают на территории Украины», по-;едним медицинская помощь, как правило, предоставляется плату.

Иностранцы в Украине подчиняются как бы двум право-орядкам: отечественному и украинскому (государства, в ко-ром они находятся).

В то же время гражданско-правовое положение иностранен затрагивают унифицированные нормы МЧП, содержащи-;я в таких источниках, как:

1) Договоры о правовой помощи по гражданским, семей-ым и уголовным делам;

2) консульские конвенции;

3) договоры о социальном обеспечении;

4) торговые договоры и т.п.

• »"ды правовых режимов, предоставляемых иностранцам

принцип, определяющий положение иностранцев предоставление им национального режима.

* кРаине,—

76

Международное частно«|

.го-правовое положение иностранцев

В ч.1 ст.26 Конституции Украины говорится: «Ино^ цы и лица без гражданства, находящиеся в Украине на i ных основаниях, пользуются теми же правами и свобс а также несут такие же обязанности, как и граждане ны, — за исключениями, установленными Констипгущ конами или международными договорами Украины. но мной.— АЛ.)».

В соответствии с ч. 1 ст. 565 ГК Украины инострг граждане пользуются в Украине гражданской правоспосо{1 стью наравне с гражданами Украины. Отдельные изъятий} гут быть установлены законом.

Аналогичное положение в отношении лиц без гражда в Украине предусмотрено ст. 566 ГК Украины.

Предоставление иностранным гражданам нациош режима в сфере МЧП закреплено и ч. 1 ст. 194 КоБС ны, согласно которой «иностранные граждане польз} в Украине правами и несут обязанности в брачных и ных отношениях наравне с гражданами Украины. Отде изъятия могут быть установлены законом Украины».

Согласно ст. 7 Закона Украины «О правовом статус^ странцев» иностранцы имеют право заниматься в инвестиционной, а также внешнеэкономической и дрз видами предпринимательской деятельности, предусмотрев ми законодательством Украины. При этом они имеют та же права и обязанности, что и граждане Украины, если i не вытекает из Конституции и законов Украины.

Ограничение предусмотрено, например, п. 3 ст. 11 Украины «О собственности», где сказано, что инострг гражданам и лицам без гражданства земельные уч« в собственность не передаются.

Национальный режим предоставляется иностранца! правило, безусловно: не требуется установления судои иным учреждением в конкретных случаях наличия вэ ности, т.е. факта предоставления в соответствующем гос\ стве нашим гражданам такого же режима.

Национальный режим определяет и пределы прав ранцев — последние не могут требовать для себя каких-, привилегий сравнительно с украинскими гражданами.

Поэтому, например, если иностранец везет в Украин5 жие, владение которым предполагает получение разре! в Украине, то ни законность приобретения оружия за жом, ни правомерность владения им, когда иностранег в другой стране, не являются основанием для владеш

77

в Украине. Иностранец может владеть оружием в Ук-КЙ6 лишь при выполнении условий, установленных укра-

законодательством.

Из принципа национального режима при определении оспособности иностранцев исходят законы в области ЙП Австрии 1979 года (ст. 5), ФРГ 1986 года (ст. 7), Швей-арии 1987 года (ст. 34) и других стран.

' Закрепляется этот принцип и в международных догово-Так, п.1 ст.1 договора между СССР и НРБ о правовой ^ом'ощв по гражданским, семейным и уголовным делам от 19 02.75 г. (Украина — преемница) устанавливает, что «граж-[ане одной Договаривающейся Стороны пользуются на тер-штории другой Договаривающейся Стороны в отношении воих личных и имущественных прав такой же правовой за-итой, как и граждане этой договаривающейся Стороны». На практике нарушение принципа национального режи-а может привести к неблагоприятным последствиям для ви-

:овной стороны.

В октябре 1996 года Кировским районным судом Екатеринбурга был удовлетворен иск американской гражданки Ирэн Стивенсон к правительству Свердловской области о возмещении морального вреда.

Обратиться к российскому правосудию Ирэн заставили следующие обстоятельства.

Приехав в декабре 1995 года в Екатеринбург, И. Стивенсон остановилась в гостинице «Октябрьская». Сумма, которая значилась в расчетном талоне за ее одноместный номер, оказалась в 2 раза больше, чем заплатили ее российские коллеги за двухместный.

Посчитав действия администрации гостиницы дискриминацией по признаку гражданства, Ирэн Стивенсон предъявила в Кировский районный суд Екатеринбурга иск о возмещении морального ущерба, который оценила в 5 млн. руб. Ответчиком в споре предстало правительство Свердловской области, поскольку гостиница «Октябрьская» оказалась не самостоятельным юридическим лицом, а структурным подразделением правительства.

Исковые требования основывались на положениях ч. 3 CT. 62 Конституции России, предусматривающей, что иностранные граждане пользуются равными правами с гражданами Российской Федерации, за исключением случаев, установлен-Ных федеральными законами или международными договора-MH- Каких-либо международных договоров между РФ и США, а также федеральных законов, позволяющих взимать с иност-Ранных граждан двойную плату за оказание гостиничных • ЛУГ, нет и никогда не было.

78

Международное частное

анско-правовое положение иностранцев

79

Суд постановил: «Иск И. Стивенсон удовлетворить; взь с правительства Свердловской области в ее пользу в возме морального ущерба 1 000000 рублей» *.

От национального режима для иностранцев необз отличать режим наибольшего благоприятствования.

случае одно государство предоставляет на своей Teppi гражданам другого государства такие же благоприя? условия, которыми пользуются или будут пользоваться] этой же территории граждане какого-либо третьего госуд, ства. Принцип наибольшего благоприятствования не урв вает иностранцев в правах с местными гражданами, но нивает в правах иностранцев между собой.

Обычно этот режим предоставляется в соответствии с государственными торговыми договорами и предусматр* в частности, применение льготных ставок ввозных тамо ных пошлин.

Преференциальный режим представляет собой ос! льготный режим, предоставленный одним государством! тому без распространения на третьи страны и чаще всего! меняется в виде скидок (отмены) таможенных пошлин на] зимые товары (преференциальные ставки), специально! лютного режима и т.д.

Специальный режим предоставляется сотрудникам] ломатических и консульских представительств, а также 1 дународных межправительственных организаций и щ матривает изъятие указанных лиц из-под юрисдикции! дарства пребывания, как правило, по вопросам, связя с осуществлением представительских функций.

Специальный режим предоставляется также иное! ным инвесторам и др.

Помимо традиционного деления иностранцев на ] ных граждан и лиц без гражданства, необходимо особе зать о такой категории, как «беженцы*.

Согласно ст.12.1 Конвенции о статусе беженцев 19{ «личный статус беженца определяется законами стре домицилия или, если у него такового не имеется, за* страны его проживания». Предусматривается также, дут соблюдаться права, приобретенные беженцами до то! они стали таковыми, в частности права, вытекающие иа (ст.12.2). Имеется в виду, что эти права возникли на принципа закона гражданства.

1 Торопчина-Агалакова С. Даешь прецедент // Закон и бизнес.— 9 июля.— С. 6.

* Украина к этой Конвенции не присоединилась.

эта распространяется не только на беженцев, уте-щих, но также и на сохранивших гражданство. Считается, Ря цодитическое убежище означает разрыв между лицом и ЧТ ударством пР°исхожДения и что иностранное государство Т° моэкет эффективно осуществлять свою власть над этим ин-явидом- Эта неэффективность делает бесполезной и защиту стороны иностранного закона.

Согласно Закону Украины «О беженцах» под термином беженец» понимается иностранец (иностранный гражданин или лицо без гражданства), который вследствие обоснованных опасений стать жертвой преследований по признакам расовой, национальной принадлежности, отношения к религии, гражданства, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений вынужден покинуть территорию государства, гражданином которого он является (или территорию страны своего постоянного жительства), и не может или не желает пользоваться защитой этого государства в силу указанных опасений, и в отношении которого в порядке и при условиях, определенных Законом о беженцах, принято решение о предоставлении ему статуса беженца (ст. 1). Лицо, подавшее заявление о предоставлении статуса беженца, имеет право на:

временное трудоустройство или учебу; медицинскую помощь и социально-бытовые услуги; пользование жильем, предоставленным в пункте временного размещения до решения вопроса о предоставлении статуса беженца, однако на срок не более трех месяцев (там же, абз.1-4 ч.1 ст.9).

Лицо же, приобретшее статус беженца, согласно ст.12 же Закона имеет право на:

выбор места временного проживания из предложенного ему миграционной службой перечня населенных пунктов и передвижения на территории Украины при условиях соблюдения правил, установленных для иностранцев; работу по найму либо на предпринимательскую деятельность, приобретение в собственность имущества при Условиях, предусмотренных законодательством Украины Для иностранцев;

охрану здоровья и отдых в порядке, предусмотренном Законодательством для граждан Украины;

Получение денежной помощи, пенсий и иных видов со-ниального обеспечения в порядке, определенном Кабине-Министров Украины и т.д.

80

Международное частное^! е|{О.прешовое положение иностранца» ~~:^^Hr0d)K'* ___——•———

81

3. Гражданская дееспособность иностранцев

В Украине под дееспособностью граждан понимает

собность гражданина своими действиями приобретать | данские права и создавать для себя гражданские обяза ти (ч. 1 ст. 11 ГК). При этом в полном объеме гражда дееспособность возникает с наступлением совершенно,); т.е. после достижения восемнадцатилетнего возраста (та

Поскольку законодательство отдельных стран по-рг решает вопросы дееспособности (устанавливает разны^ раст наступления совершеннолетия, различные условия,! вания и пределы ограничения дееспособности), возникав занные с этим коллизионные вопросы.

(Так, в Великобритании и США разрешенными сделки по приобретению несовершеннолетними «неоС мых» им предметов или услуг по «разумной» цене. В тие «необходимых» предметов и услуг суды вкладываю! личный смысл в зависимости от социального и имуще< ного положения несовершеннолетнего.

Во всех развитых странах дозволенными являются сделки, связанные с ведением несовершеннолетним предпринимательской деятельности, если в установлен^ коном порядке он получил право заниматься такой де ностыо.)

В основном коллизионные вопросы дееспособности J ются по личному закону данного лица (т.е. по закону) данства в большинстве стран континентальной Еврош закону домицилия — в ОПТА, Англии и других странг ло-американского права).

Поэтому лицо, дееспособное согласно личному закон} жно считаться дееспособным и в других странах, и нас недееспособное по личному закону должно считаться способным везде.

Но в законодательстве и судебной практике безого! но признается лишь первая часть приведенного поло? Лицо же, недееспособное по закону страны своего гражда (домицилия), далеко не всегда признается таковым за г цей. Страны англо-американского права вообще не ют иностранных законов, устанавливающих ограничен! еспособности по основаниям, не известным их собствен праву.

Т.к. в Украине гражданская дееспособность иност! го гражданина определяется по закону страны, гражда!

он является (ч. 1 ст. 5661), возможна следующая си-

5рсли, например, украинский гражданин заключит за гра-

ей договор купли-продажи с 18-летним иностранцем, по

ВИ ВУ гражданства которого совершеннолетие наступает по-

S& ее (в Японии — в 20 лет), вопрос о способности этого ино-

оаяца заключить договор будет решаться по соответствую-

ему иностранному закону, и договор может быть признан

5 Украине недействительным.

В отношении лиц без гражданства применить коллизионную отсылку к закону гражданства нельзя. Поэтому в ч.2 Kf 5661 ГК Украины говорится: «Гражданская дееспособность лица без гражданства определяется по закону страны, i которой оно имеет постоянное место жительства».

Из общих правил в отношении дееспособности ино-ранцев имеется исключение: «гражданская дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства в отношении сделок, совершаемых в Украине, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в Украине, определяется по украинскому закону» (ч. 3 ст. 5661 ГК Украины).

В то же время содержание международных договоров может отличаться значительной спецификой. Так, постоянно проживающие в Украине иностранные граждане и лица без гражданства могут быть признаны недееспособными или ограниченно дееспособными в порядке, установленном законодательством Украины» (ч. 4 ст. 5661 ГК Украины).

Однако в соответствии с п. 1 ст. 22 Договора между Украиной и Республикой Молдова о правовой помощи и правоотношениях по гражданским и уголовным делам от 13.12.93 г., «если этот договор не предусматривает иное, при ограничении в дееспособности либо признании лица недееспособным компетентным является суд той Договаривающейся Стороны, гражданином которой является лицо, которое должно ыть ограничено в дееспособности либо признано недееспо-°нъщ. Этот суд применяет законодательство своего госу-

•~ *ea».

Основаниями для ограничения дееспособности во всех стРанах являются слабоумие, алкоголизм, наркомания, а в отдельных странах и расточительство (Франция, Германия, Ита-ЛИя. Япония, частично — США, Великобритания). В отдель-грЬ1х стРанах, например в Японии, такими основаниями счи-^тса даже глухота, слепота и хромота.

положение юридических лиц

83

^ ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

ПЛАН: 1. Участие юридических лиц в международных экономических отношениях.

2. Определение государственной принадлежности| юридических лиц.

3. Иностранные юридические лица в Украине.

1. Участие юридических лиц в международных! экономических отношениях

Юридические лица участвуют в международных эко| Ческих отношениях двояким образом:

1) приобретая в том или ином виде статус суб иностранного государства;

2) не приобретая такового.

Многие компании (назовем такие крупнейшие THI «Интернэшнл бизнес мэшинз» США, «Нестле» Швей «Фольксваген» ФРГ, будучи созданы как юридические] одного государства, имеют в других странах многочисле филиалы, отделения, представительства, а также дочй предприятия.

ТНК используют для полностью или частично при! жащих им компаний форму самостоятельного юридиче лица страны места нахождения, для того чтобы расирс нить на них действие местного законодательства, если вания последнего являются более льготными для «отече ных» компаний. Одно из проявлений этого процесса ние так называемых офшорных компаний.

Само слово «офшор» англоязычного происхожден! shore») и означает «вне юрисдикции, вне сферы деист!

дальнего законодательства». Офшорные зоны существу-ЯЙ я различных регионах мира: на островных территориях i-Г кобритании, в Карибском и Тихоокеанском регионе,

Европе, Африке, Центральной и Южной Америке. Ъ Все они отличаются друг от друга порядком регистрации деятельности компаний, ставками налогообложения и реги-

адйонного сбора. Однако основные черты у них общие. Офшорные компании, которые создаются в этих зонах, получают льготный статус в случае деятельности вне этих зон.

Тем не менее, необходимо подчеркнуть, перенесение части операций (сбыт, производство) в другие страны — не единственная определяющая черта ТНК.

ТНК состоит из субъектов хозяйственной деятельности, расположенных на территориях разных государств и юридически связанных между собой таким образом, что они подчинены общей стратегии.

В «Директивных принципах для транснациональных компаний», провозглашенных Советом ОЭСР в 1976 г. (в ред. 1984 г.), сформулированы рекомендации по деятельности ТНК. Они касаются, в частности, публикации информации, правил конкуренции, налоговой практики.

12. Определение государственной принадлежности (юридических лиц

В одном государстве какое-то образование признается (юридическим лицом, а в другом такое же образование рас-I сматривается как простая совокупность физических лиц. Так, (английский «partnership» (полное товарищество) по англий-|скому праву не является юридическим лицом, по французс-1Кому же праву считается юридическим лицом. I Для того чтобы установить, является ли то или иное обра-|3°вание юридическим лицом, необходимо выяснить, к како-I У государству это образование относится (какова его «наци-Iовальность» *, как говорят в МЧП).

It i. Кон «национальности юридического лица» (lex socie-IBo является одним из общепризнанных типов коллизион-|лв П^Ивязки- Однако законодательство, по которому устанав-|л *ется гражданская правосубъектность организации, раз-

——.____——

f •°ловноРМНВ *Н?и*иональность» в МЧП применяется к юридическим лицам т ' в ином смысле, чем к физическим лицам.

84

Международно» частное :

ово« положение юридических лиц

1. В праве Великобритании и США господствующи! терием для определения национальности юридического! является место его учреждения, т.е. закон того госуда] где юридическое лицо создано и утвержден его устав. Ав\ ские авторы называют такой закон законом инкорпор«

2. В континентальных государствах Западной Ев| применяются другие принципы определения националы юридического лица. Господствующая тенденция GBOJ к тому, что критерием установления национальности ческого лица служит закон места нахождения юрид] го лица. Под местом нахождения юридического лица мается то место, где находится правление (администрач орган) этого юридического лица. Такой принцип принят, ности, во Франции, ФРГ, Швейцарии. Например, согласн^ Германского гражданского уложения, «если не устано| иное, постоянным местопребыванием учреждения счит то место, где осуществляется управление им». При этот тонахождение юридического лица, которое является его цилием, определяется на основании различных элем* одни из которых могут противоречить другим. Так, возникнуть необходимость выбирать между уставны. тонахождением и местонахождением реальным.

3. В литературе по МЧП был выдвинут третий кр] определения национальности юридического лица — ме< ятельности (его восприняло законодательство Италии)*-критерий получил применение в практике развиваю] стран.

4. В ряде случаев в законодательстве и судебной п] ке упомянутые критерии установления национальности! дического лица отбрасываются. Когда нужно устано] кому в действительности принадлежит юридическое л) его контролирует, используется «теория контроля»

Первоначально она была сформулирована во время п| мировой войны и применялась в судебной практике в с нарушением законодательства о «враждебных иностра

* Закон о реформе итальянской системы международного частного ] вступивший в силу с 1 сентября 1995 г., не ограничивается одним вар личного закона. В соответствии с его правилами «общества, ассоциа ды и любые другие публичные или частные юридические лица подчий законодательству государства, на территории которого была совершена| дура учреждения. Тем не менее итальянское законодательство приме в тех случаях, когда их органы управления или основной предмет деят ти находятся в Италии» (дит. по: Звеков В.П. Указ. соч.— С.91, 215.)1

85

вопрос впервые возник в английской судебной практике в известном деле Даймлера (1916г.). В Англии была учреждена акционерная компания по продаже шин. Ее капитал состоял из 25 тыс. акций, из них только одна принадлежала англичанину, а остальные находились в руках германских собственников. Компания была зарегистрирована по английским законам. С точки зрения английского права компания — английское юридическое лицо. Однако суд признал, что в данном случае надо установить, кто контролирует юридическое лицо, и соответственно с этим решил вопрос о его фактической принадлежности.

В дальнейшем критерий контроля был воспринят законодательством ряда государств, предусматривающим, что под контролем понимается местонахождение капитала либо его большей части, действительное направление деятельности, владение технологиями, которые используются компанией1. 5. Интересен также вопрос о статусе юридических лиц, участвующих в космической деятельности. Выбор привязки в коммерческой космонавтике важен потому, что определение национальности компании означает возложение международной ответственности на соответствующее государство. Но какое I государство будет нести ответственность, если, например, ущерб I причинен спутником, который запущен компанией, созданной | по закону одного государства, на основании лицензии, выданной другим государством, причем запуск произведен с территории третьего государства? В связи с этим небезосновательным представляется предложение о введении новой коллизионной I привязки — «закона страны, выдавшей лицензию»2.

JB последние годы в западной литературе и законодатель-вой практике по МЧП все чаще государственная принадлежность отделяется от личного статута юридического лица. Лвлный статут организации отвечает на вопросы ее статуса, а к таким вопросам относятся: вопрос о том, является ли Данная организация юридическим лицом или совокупностью Физических лиц; в каком порядке юридическое лицо возник -0 и в каком порядке прекращает существование и т.д. В за-от конкретной цели выбирается определенный ^ Так, для определения подсудности в США приме-принцип инкорпорации, а для целей налогообложе-принцип места деятельности.

а«а

гПо°К°3 Ж№' ШжнаР°Дне право.— К.: АртЕк, 1998.— С.118. ого °СТЫшев В.М. Коммерческая космонавтика: Некоторые особенности пра-РегУлировавия // Новое в космическом праве.— М., 1990.— С. 19.


86

Международное частно*

s >p,

Фискальный подход к определению статуса юриди* го лица находит свое отражение и в ряде договоров об ( g жании двойного налогообложения (см., например, ч. Конвенции об избежании двойного налогообложения ] ( {1 Украиной и Данией от 05.03.96 г.).

Что касается украинского законодательства, то, с ч. 2. ст. 567 ГК Украины, «гражданская правоспосо иностранных предприятий и организаций при совер! сделок по внешней торговле и по связанным с ней расче1 \ ^ страховым и иным операциям определяется по закон ны, где учреждены предприятие или организация».

Какой бы критерий — местонахождение, контроль и. корпорация — ни использовался, это делается с цель делить применимый к юридическому статусу товари закон, иначе говоря, его национальность. Таким образ ределение национальности, отмечает М. Иссад, проходи локализацию 1.

Из международных источников по данному предмету ел дует назвать Гаагскую конвенцию 1956 года о признаю юридической личности объединений, союзов и учреждение Следует особо отметить, что в практике международно торговли широко признаны лишь два критерия определен! национальности юридического лица , что было подтвержу но Международным судом ООН в 1970 году в решении Е делу компании «Барселона», а также в законодательстве ми гих стран. Это критерий регистрации устава, т.е. на осш» нии традиционного правила стран «Общего рынка», ляющего национальность по принципу инкорпорации, и кр терий «оседлости», т.е. местонахождение административно! центра юридического лица, принятый в большинстве стр« континентальной Европы.

3. Иностранные юридические лица в Украине

Правовое положение иностранных юридических лиц в « раине определяется как нормами украинского закйнодате* ства, так и положениями международных договоров У ны с другими государствами.

Как уже отмечалось, украинское законодательство исхо# из того, что «гражданская правоспособность инострайй*

ПР°"

|0вое положение юридических лиц

87

„приятии и организаций при заключении договоров по

цЯ'

торговле и по связанным с ней расчетным, страховым

'Иссад М.— С. 359.

йным операциям определяется по закону страны, где созданы предприятие или организация (ч. 2 ст. 567 ГК Украины).

Согласно многосторонней конвенции о правовой помощи стран СНГ от 22.01.93 г. правоспособность юридических лиц оПределяется законодательством государства, по законам которого оно учреждено.

Иностранные юридические лица подтверждают свой статус выписками из торгового, банковского либо судебного ре- , естра и т.п. (абз.2 п. 5 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 25.05.98 г. № 740). При этом указанные выписки должны быть удостоверены в соответствии с законодательством их выдачи, переведены на украинский язык и легализованы в консульском учреждении Украины, если международными договорами, в которых принимает участие Украина, не предусмотрено иное (там же). (Например, в договорах Украины с иностранными государствами по оказанию правовой помощи предусмотрено, что легализация этих и иных документов не требуется). Указанные выписки могут быть также удостоверены в посольстве соответствующего государства в Украине и легализованы в МИД (там же).

В соответствии с ч. 2 ст. 3 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19.03.96 г. иностранные юридические лица могут создавать в Украине предприятия, которые полностью принадлежат им, филиалы и другие обособленные подразделения, а также приобретать в собственность действующие предприятия полностью.

Участие иностранного капитала в совместных предприятиях, учреждаемых в Украине, приводит к созданию юридических лиц права Украины.

В определенных вопросах иностранные юридические лица

Удут подчиняться законам страны своей национальности.

ечь идет о вопросах, которые определяются личным стату-

°м этого юридического лица, в частности относительно уч-

рез«Дения и ликвидации.

*> настоящее время основной организационно-правовой

РМой бизнеса в развитых странах является акционерное

ЕЧество (компания с ограниченной ответственностью в анг-

СВТдК°М пРаве> предпринимательская корпорация по праву

А)- Акционерное общество во всех капиталистических

Международное частнс

ае положение юридических лиц

""

89

странах признается самостоятельным субъектом п юридическим лицом.

Право за рубежом детальнейшим образом опре, статус акционерных обществ. Основным источником верного права является законодательство. Даже в АН США роль прецедентов в правовом регулировании ор ции и функционировании акционерных компаний нез; тельна по сравнению с ролью и значением закона.

В большинстве развитых стран действуют специ акционерные законы. Во Франции — это Закон о то товариществах 1966 года, в ФРГ — Закон об акционер ществах 1965 года, в Англии — Закон о компаниях 198i в США правовое положение предпринимательских ко| ций определяется законами отдельных штатов. Эти ак ные законы имеют сходное содержание. Помимо общ; ложений, они содержат другие нормы (капитал, распред прибыли, порядок деятельности и полномочия собра: ционеров и пр.).

В то же время указанные нормы в каждой стране ют своей спецификой. Так, в Законе об акционерных ствах ФРГ третья книга целиком посвящена регулиро отношений между так называемыми связанными пре тиями, т.е. юридически самостоятельными предприя (прежде всего акционерными обществами), между кото; существуют отношения экономической зависимости. С ные предприятия обязаны представлять разнообразную числе бухгалтерскую, отчетность, отражающую их де, ность в целом. Законодательство предусматривает опре, ные способы защиты интересов контрагентов этих пре, тий, а также акционеров меньшинства в последних. В Законе ФРГ 1976 г. — о статусе предприятия — пред; рено, что в каждом акционерном обществе с числом н работников свыше двух тысяч один из органов компан блюдательный совет) комплектуется на паритетных н акционерами и персоналом.

Следует обратить внимание на то, что важнейшей ностью современного западного акционерного законод/ ства является отказ от принципа специальной правое^ > * ности акционерных обществ*.

* В странах ближнего зарубежья отказ от этого принципа пол репление в Российской Федерации. Согласно ГК РФ исключение сдел» унитарных предприятий и некоторых других коммерческих органЯ! в уставах которых должны быть определены предмет и дели деятелы№

Нет необходимости объяснять, почему части иностранного лического лица, не обладая сами юридической личностью, """дую"11 °Удь^е основн°й фирмы. Поэтому, если соответству-С ее юридическое ЛИЦ0 за границей будет ликвидировано, то 10 украине оно или его отделение тоже будет считаться ликвидированным.

Помимо указанных, по другим вопросам деятельности яостранных юридических лиц на территории Украины действует украинское законодательство.

В заключение необходимо отметить, что украинский публичный порядок может не допустить применения иностранного закона товарищества. В этом случае lex societatis дол-ясен быть заменен lege fori (материальным правом страны суда).

У

„вое положение государства как участника Г1ра аиско-правовых отношений с иностранным »л«мвнтом

—————————————————————————————————————————————————

91

^ ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ГОСУДАРСТВА КАК УЧАСТНИКА ГРАЖДАНСКО-ПРАВО1 ОТНОШЕНИЙ С ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕ1

ПЛАН: 1. Государство как субъект имущественных отнои

2. Иммунитет государства и его виды.

3. Правовой режим гражданско-правовых сделок.]' совершаемых государством.

1. Государство как субъект имущественных отношений

Государство вступает в самые различные имущественнь правоотношения с другими государствами, а также с межДО родными организациями, юридическими лицами и отдель» ми гражданами других государств, лицами без граждане^

Обычно различают два вида правоотношений, в которь участвуют государства.

Во-первых, правоотношения, возникающие между госуд*! ствами, а также между государством и международны* организациями (по экономическому и научно-техническо* сотрудничеству, кредитные и т.д.).

Во-вторых, правоотношения, в которых государство высТ пает в качестве только одной стороны; другой стороной гут быть иностранные юридические лица, международные* зяйственные (немежгосударственные) организации, и ные иностранные граждане и лица без гражданства.

Отношения первого вида регулируются исключи нормами международного публичного права и нами се: рассматриваются. Что касается отношений второго в это могут быть отношения по поставке товаров, выпол» различных услуг и иные. Если Украина, например, обес:

гарантию по инвестиции, предоставляемой иностранным вае оМ обществу с ограниченной ответственностью, созданно-

в Украине, то она становится субъектом отношений, регу-Дуемых МЧП.

Иными словами, государство как таковое может быть убъектом не только международных публично-правовых, но гражданско-правовых (в широком смысле слова) отношений, и притом содержащих иностранный элемент.

В области имущественных отношений государство выступает как особый субъект права, поскольку оно не является юридическим лицом. В западной юриспруденции была выдвинута теория «расщепления» государства в тех случаях, когда оно выступает в имущественных отношениях, на два лица: если государство действует в силу своего суверенитета, то это — одно лицо, субъект властвования, а если государство заключает сделку, то это уже другое лицо, которое должно быть приравнено к прочим юридическим лицам.

2. Иммунитет государства и его виды

Иммунитет государства основывается на том, что оно обладает суверенитетом, что все государства равны. Это начало международного права выражено в следующем изречении: «Par in parem non habet imperium» («Равный над равным не имеет власти»).

Долгое время на международной арене действовал принцип абсолютного иммунитета, каков бы ни был характер и природа действий государства. Это правило применялось практически повсюду в Европе и в Соединенных Штатах.

Когда государство являлось «жандармом» и занималось только контролем за экономической деятельностью частных диц, такое правило было объяснимо. Государство выступало только в качестве публичной власти, действовавшей в соответствии с нормами международного публичного права. После Тог°, как государство стало выполнять функции коммерсан-Та> промышленника, предпринимателя, т.е. проникло в облас-Та> традиционно регулируемые гражданским и торговым пРавом, возникла необходимость вмешательства МЧП, замена Рйдиционного правила абсолютного иммунитета иммуните-т°м относительным *.

«Тс литературе наряду о термином «относительный иммунитет» использу-также термин «функциональный (ограниченный) иммунитет».

92

Международное частное П|)|

Ныне в теории и практике государств различают ^ ко видов относительного иммунитета: 1) судебный; 2) от ц*! верительного обеспечения иска; 3) от принудительного и нения решения.

Судебный иммунитет заключается в неподсудности го государства судам другого государства («Par in рагеп habet jurisdiktionem»— «Равный над равным не имеет дикции»). Без согласия государства оно не может быть влечено к суду другого государства. Причем не имеет з ния, в связи с чем или по какому вопросу государство реваются привлечь к суду.

Однако из судебного иммунитета государства могу исключения. Они предусматриваются в между народи глашениях.

В качестве примера можно привести мирные догово ключенные после первой мировой войны. Так, в ста-Версальского договора устанавливалось, что «если герм правительство будет осуществлять внешнюю торговлю, не будет иметь прав, привилегий или иммунитета, пр-жащих суверенитету». (В отношении государств-побе подобного постановления не имелось.)

Примером сходного договорного регулирования служить Варшавская конвенция для унификации нек правил, касающихся международных воздушных пере 1929 года. Статья 2 этой конвенции предусматривает, " применяется к перевозкам, «совершенным государст другими публично-правовыми юридическими лицами» гласно статье 28, иск об ответственности перевозчика ' быть предъявлен на территории любой страны-учас конвенции, причем не обязательно в стране, предприя1 торой осуществляло перевозку. Таким образом, здесь ся определенное договорное изъятие из принципа суд иммунитета государства.

Иммунитет от предварительного обеспечения иска ит в следующем: нельзя в порядке предварительного чения иска принимать без согласия государства какие-принудительные меры в отношении его имущества.

Под иммунитетом от принудительного исполнения ния понимается, что без согласия государства нельзя ' ствлять принудительное исполнение решения, вынес против государства.

В решении 1971 года по делу, где одной из сторо! Демократическая Республика Вьетнам, французск

овое положение государства как участника ПР°* _неко-правовых отношений с иностранным »л«ментом 93

грв*«_-——————-———————————————————————————————————————

санионный суд провозгласил: денежные средства государства не могут «быть объектом взыскания, ввиду предполагаемых международной вежливостью суверенитета и независимости, каков бы ни был нанесенный вред, даже когда целью взыскания будет оплата долгов, возникших в результате актов управления, подпадающих под действие частного права»1.

Наряду с этими тремя видами иммунитета говорят еще об яммунитете собственности государства. (Это более общее понятие, так как не всегда вопрос об иммунитете имущества го-сударства возникает в связи с рассмотрением какого-либо иска в суде.) Собственность государства пользуется неприкосновенностью. Неприкосновенность собственности государства не ограничивается изъятием ее из-под действия принудительных мер судебного характера. К ней не могут применяться и административные меры, она не может быть объектом взыскания по всякого рода внесудебным требованиям.

Все вышеназванные иммунитеты связаны между собой, потому что их основа одна — суверенитет государства, который не позволяет принимать в отношении государства какие-либо принудительные меры.

В 1976 г. в США был принят закон об иммунитетах иностранных государств. В нем указано, что иммунитет не будет признаваться, «когда основаниями для иска служат коммерческая деятельность, осуществляемая иностранным государством в Соединенных Штатах, или действие, совершенное за пределами Соединенных Штатов в связи с коммерческой деятельностью иностранного государства вне Соединенных Штатов, если это действие имеет прямые последствия для Соединенных Штатов» ( § 1605 (а) 2 ). На имущество иностранного государ-ства, находящееся в США и используемое для коммерческой Деятельности в этой стране, не распространяется иммунитет от МеР по аресту для обеспечения иска и от мер по обращению взыскания на имущество на основании судебного решения. В законе США 1976 года указывается также, к какому кри-

еРию должны прибегать американские суды, чтобы определить, какие действия являются публично-правовыми, а ка-

Ие -_ частно-правовыми. В качестве такого критерия избра-(^1Не 1*ель' а характер, природа операции или отдельной сделки

8 603 (d)). Там говорится, что «коммерческая деятельность»

» ачает либо регулярное осуществление коммерческого пове-Ия> либо конкретное коммерческое действие или акт.

ссад М.- с. 250.

94

Международное частное п

положение государства как участника \-,яанеко-правовых отношений с иностранным элементом

*5-—————————————————————————-1——————————————

95

Указанный американский закон, однако, обратной сщщ имеет. Поэтому американский суд в 1988 году отказал в ц~'| держателям царских займов к правительству СССР. '

Законы об иммунитете, исходящие из аналогичных ципов, что и закон США, были приняты в Великобритад! (1978г.), Сингапуре (1979г.), Канаде (1981 г.), Авг (1981 г.), Пакистане (1981 г.), ЮАР (1981 г.).

Согласно Европейской конвенции об иммунитете rocj дарств от 16 мая 1972 года, иммунитет не признается в ющих случаях:

1) иностранное государство отказалось от иммуните1

2) оно само предъявило иск;

3) спор возник по трудовому контракту; либо

4) в связи с недвижимостью;

5) в связи с требованиями о возмещении ущерба;

6) в связи с охраной промышленной собственности;

7) в связи с деятельностью de jure gestionis (т.е. в ка1 частного лица), осуществляемой бюро или агентством дарства в стране суда.

Постепенно отходит от принципа абсолютного имм та Украина.

В соответствии с разделом 6 Гарантийного структурно^ соглашения между правительством Украины и Эксимбанюк] США от 10.05.95 г. Украина дала согласие, в частности на рассмотрение возможных споров из данного Соглашен»] в любом федеральном суде США.

Из приведенных примеров мы видим, что существу ределенные юридические формы закрепления согласия дарства на ограничение своего суверенитета.

3. Правовой режим гражданско-правовых сдел< совершаемых государством

Для того чтобы государство могло быть подчинено в шении своих сделок иностранному закону или иностраЯ*0 юрисдикции, необходимо, чтобы на то было согласие, ное expressis verbis компетентным органом rocyflapj и притом в форме, предписанной его законом. В соот с ч.1 ст.425 ГПК Украины, «предъявление иска к ин< ному государству, обеспечение иска и обращение взы на имущество иностранного государства, находящеес раине, могут быть допущены лишь с согласия компет<

соответствующего государства (выделено мной. —

go всех правоотношениях от имени государства как субъекта МЧП действуют уполномоченные им субъекты:





оставить комментарий
страница7/18
Дата21.09.2011
Размер2,9 Mb.
ТипДокументы, Образовательные материалы
Добавить документ в свой блог или на сайт

страницы: 1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   ...   18
Ваша оценка этого документа будет первой.
Ваша оценка:
Разместите кнопку на своём сайте или блоге:
rudocs.exdat.com

Загрузка...
База данных защищена авторским правом ©exdat 2000-2017
При копировании материала укажите ссылку
обратиться к администрации
Анализ
Справочники
Сценарии
Рефераты
Курсовые работы
Авторефераты
Программы
Методички
Документы
Понятия

опубликовать
Документы

наверх