А. М. Сытник Международное частное право высшая математика юриспруденции icon

А. М. Сытник Международное частное право высшая математика юриспруденции



Смотрите также:
Программа: Международное частное право понедельник  ...
Программа: Международное частное право понедельник (Остоженка)...
Программа: Международное частное право понедельник (Остоженка)...
Учебная программа для специальности: 1-24 01 01 Международное право Факультет юридический...
Гражданско-правовое регулирование игр...
Gorshkova@v-service ru Правовые проблемы регулирования частноправовых отношений международного...
Правовое обеспечение охраны интеллектуальных прав в информационно-коммуникационных сетях на...
Режим равноправного отношения к иностранным инвестициям в международном частном праве 12. 00...
Учебно-методический комплекс по научной специальности 12. 00. 03 Гражданское право...
Международное частное право...
Учебная программа дисциплины «Международное частное право» юриспруденция для...
Xiii-й региональной научно-практической конференции с межрегиональным и международным участием...



страницы: 1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   18
вернуться в начало
скачать

более ограче п

F Развитие интеграционных процессов привело к заключе-

что пп °Рке ° ПУ 1ию региональных соглашений, действующих в отношениях соглас м°жет i 1ежду странами той или иной группы.

уется с публи Начиная с 1975 года, каждые три года проводятся конфе-конференция МЧП >енции по МЧП стран Американского континента. В резуль-rvrr.iwr гг«„тт~ 1«^ЛеТЧ гате четырех межамериканских конференций по МЧП

srxp™r Гол» on* ^ •«—• -г8 г-в мгеввдео *™??г- • Ла-Пасе

^^ в 1У89 г. опять в Монтевидео) заключено 21 соглашение .в основном в области торгового и процессуального права). Особым достижением явилось заключение в 1979 году в Мон-

|гевидео Конвенции по общим понятиям МЧП (однако за рам-к&Ми этого процесса остались США).

26

, _„..—^ -i«*iiti

Региональные соглашения по ряду вопросов МЧП sa чены также странами «Общего рынка». В рамках ЕЭС чала было заключено Соглашение о подсудности и испо, нии судебных решений 1968 года, затем это соглашени процессуальным вопросам дополнено Римской Конвент 1980 года о праве, подлежащем применению к договор* обязательствам, ратифицированной шестью государства Ряд соглашений был разработан в рамках Европейского вета и других международных организаций. Для примене норм МЧП под эгидой Европейского совета разработ и принята Лондонская конвенция 1968 года о получении формации об иностранном праве. Укажем также на еврою ское Люксембургское соглашение 1985 года о признании и полнении решений о содержании детей и о восстановле права на получение содержания, а также на Европейскую i венцию о государственном иммунитете 1972 года.

К этому надо добавить, что в 1988 году в Лугано стра! входящие в Европейскую ассоциацию свободной торг ли (ЕФТА), заключили вместе со странами-членами ~ Конвенцию о судебной подсудности и исполнении судеб-решений по гражданским и торговым делам.

В современных условиях повысилась роль межправите. ственных организаций в кодификации правил МЧП, в по, товке проектов различных международных соглашений. В 1966 году создан специальный орган — Комиссия О по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). В сое комиссии входят 36 государств. На Комиссию, в частное возложены подготовка новых международных конвенций, действие кодификации международных торговых обыча сбор и распространение информации в этой области. На нове подготовленных проектов был принят ряд конвенщ об исковой давности в международной купле-продаже то ров (1974 г.), о договорах международной купли-продажи варов (1980 г.) и др.

Комиссией разработаны Типовой закон ЮНСИТР о международном торговом арбитраже 1985 г., на oc которого во многих странах было принято соответствую законодательство (из положений Типового закона иcxo^ и Закон Украины «О международном коммерческом арб: раже» 1994 г.), Типовые законы ЮНСИТРАЛ: о закупках варов, строительных работ и услуг (1994 г.); о международн кредитовых переводах (1992 г.); по электронной торго (1996 г.); о трансграничной несостоятельности (1997 г.).

точники международного частного права

27

Разработкой проектов конвенций в области МЧП занима-;Я также Гаагская конференция по МЧП.

Значительную работу в этой области проводит также та-_д межправительственная организация, как международный нститут по унификации частного права (УНИДРУА) в Ри-Ь*. Институт этот — межправительственная организация, со-анная в 1926 году. Ее членами являются 52 страны.

Международные конвенции, в которых регулируются от-[ннения по вопросам МЧП, разрабатываются также в рамах конференции ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), семирной организации интеллектуальной собственности 'ОИС) и других организаций.

Внутреннее законодательство

Внутреннее законодательство тех или иных стран являет-источником как коллизионных, так и материально-право-:х норм МЧП.

В основном существует четыре системы размещения кол-шонных норм в правовых системах.

Коллизионные нормы могут находиться:

1) в гражданских кодексах;

2) в ^положениях, претворяющих гражданский кодекс;

3) в законах, специально посвященных МЧП;

4) в законах, содержащих отдельные нормы МЧП.

Рассмотрим эти системы в названной последовательности.

1. В гражданских кодексах коллизионные нормы мож-to обнаружить во французском праве (Гражданский кодекс '804 г.). Он действует и поныне. В этом кодексе имеется ряд татей, относящихся к правам иностранцев и коллизионным

•опросам.

Из них основное значение имеет ст. 3, устанавливающая

'ледующее:

1) «законы благоустройства и безопасности обязательны для всех проживающих на территории (Франции)»;

2) «недвижимости, даже те, которые принадлежат иностранцам, подчиняются французским законам» (речь идет о недвижимое тях, расположенных на территории Франции);

См., например: Конвенцию УНИДРУА о международном финансовом 'изинге (г. Оттава, 1988 г.) и Конвенцию УНИДРУА о международном факто-

*пге (г. Оттава, 1988 г.).

28

Международное частное

29

3) «законы, касающиеся гражданского состояния (пр|

и дееспособности) лиц, распространяются на францу]

даже проживающих в иностранных государствах».

В 1939 году была введена в действие часть нового ит«

янского гражданского кодекса, содержавшая статьи о прг|

иностранцев, где проводилась политика ксенофобии и расе

ненависти. I

Эти статьи потеряли силу (см. ст. 15 Мирного догов]

с Италией 1947 г.), но коллизионные статьи нового италь

ского кодекса остались в силе

2. В положениях, претворяющих гражданский код* коллизионные нормы содержатся в немецком праве. Они] ватывали ст.ст. 7—31 Вводного закона к Германскому гражд скому кодексу 1896 года*. Однако в нем отсутствовали нор по многим существенным вопросам (опущено веществен] право), всего одна статья из области обязательственного пра) фрагментарно урегулировано наследственное право.

С 1 сентября 1986 года в ФРГ вступил в силу Закон июля 1986 года о новом регулировании в области МЧП, ко| рым были заменены соответствующие статьи Вводного за) на к ГГУ.

Одновременно в этот закон включены правила Риме» конвенции 1980 года о применении права к договорным зательствам.

3. Отдельные законы, специально посвященные М1

имеются у Японии (1893 г.), Лихтенштейна (1922/1926 Таиланда (1939 г.), Польши (1965 г.), Албании (1964 г.), Аъ рии (1978 г.), Венгрии (1979 г.), Турции (1982 г.), Швейца{ (1987 г.), Румынии (1992 г.). С 1 сентября 1995 г. вступ в силу закон о реформе итальянской системы международ] го частного права. Принятый в Югославии в 1982 г. зак о разрешении коллизий между законом и нормами иностр! ного права в определенных правоотношениях действует в бии, Словении, Хорватии, Черногории.

В штате Луизиана в 1991 г. принят закон о междунар< ном частном праве, текст которого включен в Гражданок кодекс этого штата. Международному частному праву noci щена книга 10 Гражданского кодекса канадской провингг Квебек.

Особый интерес представляет швейцарский закон — пл пятнадцатилетней работы экспертов под руководством крз нейшего специалиста в этой области проф. Ф. Фишера. П| вое, что обращает на себя внимание с точки зрения структ>

|ЦНИ1си международного частного права

1кояа,— это рассмотрение в каждой специальной главе трех новополагающих вопросов МЧП:

' юрисдикции, применимого права, признания и исполнения иностранных судебных решений.

Благодаря этому весь Закон приобретает стройность, чет-|сть, с ним удобно работать. Неслучайно вопросы МЧП рас-[лолсены именно в таком, а не в ином порядке: определение <омпетенции суда, затем применимого права и в зак-— порядка признания иностранных судебных реше-

a-uirn в тя?Готт nrrir» ттоттптапт»е»ттг.яг1г>ти ПТТ1* ВОТЯТПФ П#>П*>Т1

1Ы ишемии а тгшит, а. не в iinum иирлдпс. инусдслслл^

2 В полож - - - - — --~. ачала компетенции суда, затем применимого права и в зак-гличипип^г^ ниях' иретаоряюших гражданский кодДзчение — порядка признания иностранных судебных реше-

l"*llJiWJtilil>le НОПМТ.Г f*n ТГ?И-|*т»пгпл ,» •. _ ___ _ ^^^Г ., и

рй. Именно в такой последовательности они встают перед

Гдьей при решении дел с иностранным элементом.

I Наличие отдельных законов, охватывающих нормы МЧП,

означает тем не менее, что вне рамок этих законов норм [ЧП быть не может.

Так, польский закон «Международное частное право» •65 года состоит из 38 статей, разбитых на 12 разделов: об-ие положения (I), лица (II), форма дееспособности (III), ис->вая давность (IV), брак (V), родство (VI), опека и попечитель-во (VII), собственность и иные имущественные права (VIII), 1язательства (IX), отношения суда (X), наследство (XI), зак-

чительные положения (XII). Что касается более специаль-

[х коллизионных норм, то они содержатся, например, в За->не о вексельном праве (1936 г.), морском кодексе (1961 г.), (здушном кодексе (1962 г.), гражданском процессуальном ^дексе и иных нормативных актах. __ 4. Законы, содержащие отдельные нормы МЧП. Некото-страны, например, Великобритания и Соединенные Шта-л Америки, не имеют специальных законов, посвященных [ЧП. Источниками коллизионного права в Великобритании

,

Источниками коллизионного права т прежде всего судебная практика, а затем частны 1ебники, из которых предпочтение отдается работе А. Дай

. -

(Dicey' s Conflict of Laws). В то же время в связи с участи-в ряде Гаагских конвенций и вступлением в «Общий ры-в Великобритании был принят ряд законов: о завеща-(1963г.); о признании судебных решений о разводе Раздельном жительстве супругов (1971г.); об исполнении ещений об алиментах (1972 г.); о домицилии и брачно-семей-Ь1х делах (1973 г.); об арбитраже; о доказательствах при су-оцроизводстве в других юрисдикциях (1975 г.); Закон об им-"УНитете государства (1978 г.) и др.

Подобным образом в США источником международно-0 частного права является частное собрание, обработанное

30

Международное частное п|

Американским Институтом права в 1934 году (restate и 1971 годах («Свод законов о конфликте законов»).

По пути кодификации норм МЧП в отраслевых код] кадионных актах, а также в некоторых специальных но] тивных актах, рассчитанных на отношения с иностран] элементом, пошла Китайская Народная Республика, где oci ная часть коллизионных норм сосредоточена в Основных ложениях гражданского права, принятых в 1986 году (О] КНР), и в гражданско-процессуальном кодексе 1982 год( В России нет закона о МЧП, и роль ведущего закон тельного акта в этой области выполняют Основы граж, ского законодательства Союза ССР и республик 1991 года, дел VII которых («Правоспособность иностранных гра: и юридических лиц. Применение гражданских законов и! странных государств и международных договоров») прод жает действовать на территории РФ.

Порядок установления содержания иностранного права гулируется Основами гражданского законодательства (ст. 15 Семейным кодексом РФ (ст. 166), Арбитражным процессуа] ным кодексом РФ (ст. 12), оговорка о публичном порядке Кодексом торгового мореплавания Союза ССР 1968 г. (ст. 1 Основами гражданского законодательства (ст. 158), Семейн^ кодексом РФ (ст. 167), исполнение поручений иностранн судов — Гражданским процессуальным кодексом РСФ (ст. 436), Арбитражным процессуальным кодексом РФ (ст. 2 Что касается Украины, то она, так же как и Болгария, носится к группе стран, не имеющих отдельного зак о МЧП. Поэтому украинские коллизионные нормы рассея по отдельным нормативным актам: ГК 1963 г. (Раздел VI ГПК 1963 г. (Раздел VI), КоБС 1969 г. (Раздел VI), Коде торгового мореплавания 1995 г., Закон «О внешнеэкономич! кой деятельности» 1991 г. и др.

Ныне гражданские правоотношения с иностранным э ментом предлагается урегулировать в проекте ГК Укра: (книга восьмая «Международное частное право»).

Что касается специального материально-правового регу. рования отношений с иностранным элементом, то оно в зако дательстве восточно-европейских стран и в Китае определе фрагментарно. Это обусловлено прежде всего тем, в большинстве этих стран к брачно-семейным, наследственнь обязательственным отношениям, не носящим характера эко: мической деятельности, применяются общие нормы граждане го (в широком смысле слова) законодательства и нет необхо, мости в специальном их материально-правовом регул ирова

чники международного частного права

31

•о странах Запада специальные нормативные акты, содер-яе материально-правовое регулирование отношений с ино-0НЬ1М элементом, — явление также нечастое. В качестве мера можно привести законы Великобритании, о которых ,рилось выше, а также закон ФРГ об иностранцах 1965 года оследующими изменениями. Однако в этих странах суще-ует ряд актов, имеющих немаловажное значение для регу-)ования отношений, возникающих в сфере внешнеэкономи-кой деятельности. Такие акты не содержат прямых пред-^аний относительно условий того или иного вида договоров, они, безусловно, влияют на содержание этих договоров. Это регулирующие инвестиции, экспортную деятельность „пример, английский закон об экспортных гарантиях и внеш-торговых инвестициях, закон США о торговле 1984 года о регулировании экспорта 1988 года, закон ФРГ о внешней ^ономике 1961 года). Необходимо также указать на суще-('вующие в ряде стран законы об иммунитете (например, за-США об иммунитетах иностранных государств 1976 г.).

. Судебная и арбитражная практика

Неопределенное либо неполное закрепление коллизион-х норм в международных договорах и законодательстве иводит к тому, что судьи часто сталкиваются с пробелами :бо вынуждены, подыскивая толкование коллизионной нор-•I, прибегать к судебной либо арбитражной практике, праву ычаев, либо доктрине.

Особое внимание в изучении судебной и арбитражной практи-следует уделить странам с англосаксонской системой права. Основным источником права здесь является судебный 'Цедент*, т.е. правовое начало, выраженное хотя бы в одном 'лько судебном решении и служащее основанием этого ре-ения (а не являющееся лишь «попутно высказанным»). Та-е правовое начало считается обязательным для судов низ-их инстанций (по мнению некоторых — и для судов равной станции) по всем делам со сходным фактическим составом. Под арбитражной практикой в области МЧП понимаются е практика государственных арбитражных судебных орга-°в. а практика третейских судов, практика так называемого 1еЖдународного коммерческого арбитража (см. тему 16).

* В Англии нет гражданского кодекса. Когда говорят об английском граж-законодательстве, подразумевают так называемое прецедентное пра-

- совокупность судебных решений, вынесенных до судебной реформы 'года судами общего права и судами справедливости, а также решения УДов, учрежденных Законом о судоустройстве 1873 года.

32

Международное частное

6. Обычаи

И в праве обычаев, и в судебной либо арбитражной тике, и в доктрине существуют мнения, даже принципы, знаваемые судами всех государств мира, по крайней значительной их частью. Определенные обычаи, какая-, практика либо доктрина укоренились с давних времен в у дениях сообщества и являются правом обычаев. Стоит числить принципы, которые продержались со времен глоссаторов XIV века. К ним относится принцип locus . actum, состоящий в том, что форма совершения сделки о деляется законом места ее совершения.

Во всем мире обязательным в области прав на недв мость является lex rei sitae, в соответствии с которым п собственности на вещь определяется по закону страны, где вещь находится. Почти повсеместно признается также ста принцип автономии воли или выбора права. Действует о крайней мере с XVI века и признается без оговорок во внеп, торговле. Нигде не подвергается сомнению принцип прим ния в процедурных вопросах права государства суда (lex fo

Таким образом, право обычаев, о котором идет речь, об дает международным характером. ,

Обычай издавна играет существенную роль в междунар] ной торговле. Стоит вспомнить частные кодификации та» обычаев, например, Йорк-Антверпенские правила об общей а рии, принятые Международным морским комитетом в Амст, даме в сентябре 1949 года и применяемые обычно в редакЦ 1974 г. в зависимости от отсылки к ним в договоре перев ки или страховом полисе.

Другим примером обычаев могут служить Правила «I котермс». С 1936 года Международная торговая палата п ликует сборник с пояснениями коммерческих терминов ( ледняя редакция 1990 г.).

Право обычаев, имеющее международный характер, н,, ходимо отличать от внутреннего права обычаев, кото| в МЧП также широко используется.

От обычаев, отмечает российский ученый М.М.Богусл, ский, следует отличать обыкновения, складывающиеся в пр« тике торговых сделок и определяющие детали этих сдел« С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в об. сти морских перевозок. Они складываются, например, в порп Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сто только в тех случаях, когда стороны в той или иной фо^ признали необходимым применение обыкновений како либо морского порта.

Тема 3

^ 1БЩИЕ ПОНЯТИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО ' ХТНОГО ПРАВА

ПЛАН:

I 1

iefl

1. Материально-правовые нормы в МЧП. Виды материально-правовых норм.

2. Унифицированные нормы в МЧП. Виды унифицированных норм.

3. Понятие коллизионной нормы в МЧП.

4. Типы коллизионных привязок.

5. Виды коллизионных норм.

6. Анализ применения коллизионной нормы. Определение наличия коллизионной нормы. Взаимность. Квалификация. Обход закона. Обратная отсылка. Отсылка к праву третьей страны.

7. Оговорка о публичном порядке.

Материально-правовые нормы в МЧП. Виды материально-правовых норм

В МЧП существуют три вида норм:

1) материально-правовые;

2) коллизионные;

3) процессуальные.

Материально-правовые нормы, в свою очередь, можно раз-[елить на следующие три группы:

1) внутренние материально-правовые нормы общего характера, применимые к правоотношениям как с иностранным элементом, так и без него;

апыт cFjj-стсжх лили, ***** -•» ~—— —---т

2) внутренние материально-правовые нормы, регулирующие отношения с иностранным элементом. Эти нормы предназначены специально для регулирования отношении * между народного фактического состава», когда непригодны

34 Международное частное

нормы общего характера. Источниками таких норм я! ются, например, законы об иностранных инвестиц|

3) материально-правовые нормы, регулирующие i шения с иностранным элементом и содержащиеся в »| дународных договорах (двусторонних или многосто] них) — унифицированные материально-правовые HOI

2. Унифицированные нормы в МЧП. Виды унифицированных норм

Содержащиеся в международных договорах нормы па чили наименование унифицированных (от лат. uni «один + fасеге «делать» — т.е. единообразных) норм.

Государства заключают такие договоры не только по воду материально-правовых норм.

Унифицированные нормы в МЧП, исходя из их предме должны быть разделены на три большие группы:

1) унифицированные материальные нормы;

2) унифицированные процессуальные нормы;

3) унифицированные Коллизионные нормы.

Первые единообразно определяют права и обязанно участников гражданских, семейных и трудовых отноше! с иностранным элементом.

Вторые устанавливают единые правила для разбирате, ства гражданско-правовых споров с иностранным элемент в органах суда и внешнеторгового арбитража.

Третьи одинаково для всех участников определяют, пр какого государства должно быть применено к соответств щему правоотношению.

По своим задачам процесс создания унифицированн норм — унификация — может быть универсальным, предназначаться для всех стран мира, или же носить более кий, региональный, характер, т.е. иметь в виду взаимоот шения граждан и юридических лиц определенной труп стран, например, Латинской Америки.

Существуют различные формы унификации МЧП.

1. Основной правовой формой унификации МЧП яв. ется заключение упомянутых международных договор Так, Договор ЕЭС 1957 г. содержит унифицирован нормы, запрещающие недобросовестную конкурен в сообществах (ст.ст. 85, 86).

35

понятия международного частного про во________


2. Возможна и другая правовая форма унификации: янятие рядом государств так называемых примерных I или иных рекомендаций, выработанных специаль-

о созданными для этого органами или же в порядке заключения международного договора. Такой путь используется, например, скандинавскими странами, входящими в Северный Совет, который дает рекомендации по вопросам сотрудничества данных стран, в том числе в области правовой унификации. В дальнейшем рекомендации воспринимаются актами внутреннего законодательства.

3. Унификация норм МЧП может достигаться также посредством применения международных торговых обычаев, которые в отдельных сферах международного общения получили широкое признание и использование. Мы уже упоминали Йорк-Антверпенские правила об обей аварии 1949 года и Правила «Инкотермс» в последней ре-кции 1990 года.

Вот еще один пример международных торговых обычаев. В связи с большим разнообразием обычаев, регулирую-их в разных странах аккредитивную форму расчетов, еждународная торговая палата в 1974 году опубликовала Унифицированные правила и обычаи для документарных скредитивов», которые были приняты банками многих ран, в том числе СССР. (Ныне они признаны Украиной). Унифицированные правила распространяются на все до-щентарные аккредитивы и являются обязательными для ех сторон, если нет прямо выраженного упоминания об об-тном.

4. Наконец, созданию единого правового режима способствуют рекомендуемые международными организациями, национальными торговыми палатами, промышленными и торговыми ассоциациями примерные договоры и общие условия, которые отражают оправдавшую себя внешнеторговую практику.

Формы унификации тесно связаны с правовой природой ифицированных норм.

По юридико-техническим признакам унифицированные °рмы однородны с соответствующими нормами материаль-ог« и процессуального национального права и используют «алогичные правовые понятия и юридические конструкции. Однако унифицированные нормы после трансформации включения в состав внутреннего права сохраняют в нем пРеделенную обособленность и автономию: их толкование

36

Международное частное

нах.

и применение не может осуществляться посредством об ния к правовым концепциям той системы права, в pi, КПТГ.ПГ.Й r,^r, действуют, поскольку это привело бы к pai В1г«"ч унифицированных норм в отдельных шые нормы подлежат толкованию ствин с договоренностью их созда внимание в некоторых междунаро, соглашениях. Так, в Конвенции ООН о договорах междун ной купли-продажи товаров 1980 г. указывается, что толковании настоящей Конвенции надлежит учитыва1 международный характер и необходимость содействоват стижению единообразия в ее применении...» (п.1 ст.7). Кроме этого, в процессе международно-правовой униф| ции могут создаваться новые нормы и даже новые

институты, неизвестные национальному праву. Напри используемые во внешней торговле соглашения о специ зации и кооперировании во внутреннем праве стран СН п

применяются.

По правовой силе унифицированные материальные нор как и нормы внутреннего права, могут быть обязательны л

Норм Транспортных КОНВеН!

т?а^»ч п —~г"-™ *1«чи-иыу1лы.х, конвенп





оставить комментарий
страница3/18
Дата21.09.2011
Размер2,9 Mb.
ТипДокументы, Образовательные материалы
Добавить документ в свой блог или на сайт

страницы: 1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   18
Ваша оценка этого документа будет первой.
Ваша оценка:
Разместите кнопку на своём сайте или блоге:
rudocs.exdat.com

Загрузка...
База данных защищена авторским правом ©exdat 2000-2017
При копировании материала укажите ссылку
обратиться к администрации
Анализ
Справочники
Сценарии
Рефераты
Курсовые работы
Авторефераты
Программы
Методички
Документы
Понятия

опубликовать
Документы

наверх